Комментарий к Общей части Уголовно-процессуального кодекса Республики Казахстан (По состоянию законодательства на 1 сентября 2008 года)
Когамов М.Ч., доктор юридических наук, профессор



       ОГЛАВЛЕНИЕ

Рекомендовано учеными советами института изучения
проблем законности, правопорядка и повышения квалификации кадров
органов прокуратуры Генеральной прокуратуры РК им. С. Ескараева и
института законодательства Министерства юстиции РК

Рецензенты:

Рябцев В.П. доктор юридических наук, профессор (г. Москва);
Абдумаджидов Г.А. – доктор юридических наук, профессор (г. Ташкент);
Бахин В.П. – доктор юридических наук, профессор (г. Киев);
Ахпанов А.Н. – доктор юридических наук, профессор (г. Астана);
Борчашвили И.Ш. – доктор юридических наук, профессор (г. Караганда).

Когамов М.Ч.
      Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Республики Казахстан. Общая и Особенная части. — Алматы: Жетi жарєы, 2008. – 888 с.
ISBN 9965-11-287-8

      Данный Комментарий представляет собой работу нового типа. В нем разъясняется смысл норм действующего Уголовно-процессуального кодекса Республики Казахстан, приводится обобщенная практика правоохранительной деятельности и правосудия. В тексте Комментария учтены изменения уголовно-процессуального законодательства по состоянию на 1 сентября 2008 года.
Комментарий адресован студентам, курсантам, слушателям, аспирантам, преподавателям, сотрудникам органов уголовного преследования и судам, адвокатам, а также всем, кого интересуют вопросы уголовного процесса Республики Казахстан.

Предисловие

      Прошло чуть более десяти лет, как вступил в силу и применяется в уголовном судопроизводстве Республики Казахстан очередной в его истории Уголовно-процессуальный кодекс (далее – УПК). За указанное время в него вносились изменения и дополнения, а в целом сложилась определенная следственная, адвокатская, прокурорская и судебная практика применения его норм при производстве по уголовным делам. В 1998 году мною издан Краткий Комментарий к главам нового УПК РК от 13 декабря 1997 года (в разработке которого в 1996–1997 годы я принимал участие в составе рабочей группы, утвержденной Правительством РК), целью которого тогда было разъяснение, прежде всего, правоприменителям всего того нового, что предусматривалось его нормами. Таким образом, это достаточный срок, для разработки теперь уже подробного Комментария, но уже к нормам статей УПК с учетом современных тенденций в национальном законодательстве и практике его применения в области уголовного процесса.
      Прежде всего, хочу указать на главную особенность Комментария. Я не выношу на его страницы научные дискуссии в области уголовного процесса, которые объективно существуют в данном специальном виде государственной деятельности. Вызвано это, главным образом, тем, что именно в этой сфере общественных отношений наиболее остро соприкасаются интересы личности, общества и государства. Однако замечу, что по ходу написания Комментария, мною выявлены резервы дальнейшего повышения эффективности отечественного уголовно-процессуального права и уголовно-процессуальной деятельности органов, ведущих уголовный процесс. В этой связи, я намерен в исторически обозримой перспективе изложить свои соображения по дальнейшему совершенствованию многих норм каждой из 62 глав УПК РК.
      Другой особенностью Комментария является то, что Комментарий – это мой авторский взгляд на место норм УПК, их органическую связь между собой при производстве по уголовному делу. Это очень удобно, так как уголовный процесс, то есть движение уголовного дела в семи обычных и двух исключительных его стадиях, требуют тщательного отслеживания всей совокупности норм, положений, институтов уголовного процесса по широкому кругу вопросов уголовно-процессуальной деятельности с учетом их размещения как в нормах Общей, так и Особенной частей УПК РК.
      Справедливости ради также отмечу, что в основе Комментария положены стандартная, устоявшаяся, во многом апробированная практика уголовно-процессуальной деятельности органов, ведущих уголовный процесс, а также общеизвестные закономерности, которые сегодня предложены наукой уголовно-процессуального права для более глубокого понимания норм, положений и институтов уголовного процесса.
      Особо оговорюсь, я не претендую на всеохватность и бесспорность изложения данного материала, но рассчитываю на продолжение исследования норм УПК с помощью всех тех, кого интересуют проблемы уголовно-процессуального права и уголовного процесса Казахстана.
      Итак, на что следует обратить внимание при использовании Комментария в практике уголовного процесса.
      Прежде всего, при обозначении внутренней структуры статей УПК, использованы правила ст. 17 Закона РК «О нормативных правовых актах» от 24 марта 1998 года «Структура нормативного правового акта», что предполагает деление статьи на части, пункты.
      Для удобства в пользовании Комментарием там, где это необходимо, разъяснения конкретных норм УПК объективно опираются на различные нормативные правовые акты (законы, нормативные постановления Конституционного Совета и Верховного Суда, приказы Генерального Прокурора, постановления Правительства, приказы первых руководителей правоохранительных и иных государственных органов страны). То есть, в целом нормативные правовые акты, которые «принимают» участие в обеспечении уголовно-процессуальной деятельности органов, ведущих уголовный процесс, отдельными приложениями к Комментарию не представлены, а введены в тексты постатейных комментариев к нормам УПК. В этой части обобщен основной массив нормативных правовых актов, которые необходимо знать и которыми надо руководствоваться в уголовно-процессуальной деятельности. Понятно, что многие из приведенных нормативных правовых актов подлежат существенной переработке в соответствии с реалиями времени и крупными преобразованиями последних лет в юридической системе общества и государства. Исключение сделано только для двух документов, которые имеют общее значение при производстве по делу и поэтому вынесены в качестве приложений к Комментарию (по вопросам взаимодействия с НЦБ Интерпола в Казахстане и порядку выставления статистических талонов централизованного учета по уголовным делам).
      При написании Комментария сделан акцент на обстоятельное разъяснение отдельных базовых норм статей глав Общей и Особенной частей УПК, которые имеют основополагающее значение для лучшего понимания всего хода уголовно-процессуальной деятельности органов, ведущих уголовный процесс. Это нормы статей глав Общей части УПК, в том числе об источниках действующего уголовно-процессуального законодательства РК (ст. 1), разъяснении некоторых понятий, содержащихся в УПК (ст. 7), задачах и принципах уголовного процесса (ст.ст. 8–31), обстоятельствах, исключающих уголовное преследование (ст. 37), доказательствах и доказывании (ст.ст. 115–117, 125–128, 130); Особенной части УПК, в том числе об общих условиях производства предварительного следствия (ст.ст. 191–205), общих условиях главного судебного разбирательства (ст.ст. 311–330), вопросам, разрешаемым судом при постановлении приговора (ст. 371), основаниям к отмене или изменению приговора в апелляционном и надзорном порядках (ст.ст. 412–417, 421, 467), вопросам, подлежащим рассмотрению судом при исполнении приговора (ст. 453) и т.д.
      Безусловно, существенное внимание по ходу разъяснения придано раскрытию структуры постановлений, выносимых в ходе предварительного следствия (ст. 202 УПК), протокола следственного действия (ст. 203 УПК), представления по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления (ст. 204 УПК), постановления о привлечении в качестве обвиняемого (ст. 207 УПК), обвинительного заключения (ст.  278 УПК), протокола обвинения (ст. 287 УПК), приговора (ст.ст. 377–383 УПК), частного постановления (ст. 387 УПК).
      Хочу выразить особую благодарность директору Института Генеральной прокуратуры им. С. Ескараева д.ю.н., профессору Г.К. Утибаеву, и.о. директора Института законодательства МЮ к.ю.н. Э.А. Нугмановой – за создание необходимых условий при написании Комментария, а также руководству Конституционного Совета, Верховного Суда, Генеральной прокуратуры и Министерства юстиции – за предоставление необходимых материалов.
      Я надеюсь, что данное исследование послужит делу повышения эффективности уголовно-процессуальной деятельности органов, ведущих уголовный процесс, воспитания уважения к уголовно-процессуальному закону, а также укреплению законности в области раскрытия, расследования, рассмотрения уголовных дел и предупреждения преступлений.

С уважением,
доктор юридических наук, профессор
Марат Когамов

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Р а з д е л 1

ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Глава 1. Уголовно-процессуальное
законодательство Республики Казахстан

      Статья 1. Законодательство, определяющее порядок
                уголовного судопроизводства

      1. Порядок уголовного судопроизводства на территории Республики Казахстан определяется Конституцией Республики Казахстан, конституционными законами, Уголовно-процессуальным кодексом Республики Казахстан, основанном на Конституции Республики Казахстан и общепризнанных принципах и нормах международного права. Положения иных законов, регулирующих порядок уголовного судопроизводства, подлежат включению в настоящий Кодекс.
      2. Международные договорные и иные обязательства Республики Казахстан, а также нормативные постановления Конституционного Совета и Верховного Суда Республики Казахстан, регулирующие порядок уголовного судопроизводства, являются составной частью уголовно-процессуального права.
      3. Если в ходе производства по уголовному делу возникает необходимость рассмотрения вопроса, который должен быть решен в соответствии с гражданским или административным правом, он решается в порядке гражданского или административного производства.

      1. За годы, с момента провозглашения государственной независимости, Республика Казахстан осуществила системные мероприятия по юридическому обеспечению своего государственного суверенитета. Под влиянием реформирования конституционного законодательства, национальной судебной системы и правоохранительных органов страны, активно развивалось уголовно-процессуальное законодательство. Совершенствование уголовного процесса Казахстана происходило с учетом исторического опыта правотворческой и правоприменительной деятельности в сфере правосудия по уголовным делам, а также общепризнанных принципов и норм международного права.
      Первый этап – период, когда в течение десятилетий в Казахстане действовало уголовно-процессуальное законодательство РСФСР, с 1922–1923 годов вплоть до 1960 года, тогда впервые введено в действие уголовно-процессуальное законодательство Казахстана. В первый период уголовно-процессуальное законодательство развивалось под прямым влиянием уголовно-процессуального законодательства СССР и РСФСР (см.: «Основы уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик» от 31 октября 1924 года, «Основы уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик» от 25 декабря 1958 года, УПК РСФСР от 25 мая 1922 года, УПК РСФСР от 15 февраля 1923 года, Декреты СНК РСФСР «О суде» (Декрет № 1) от 24 ноября 1917 года, «О суде» (Декрет № 2) от 7 марта 1918 года, «О суде» (Декрет № 3) от 20 июля 1918 года и другие нормативные правовые акты).
      Второй этап – период, охватывающий 1960–1991 годы, до объявления страной государственной независимости. В этот период 22 июля 1959 года принят первый в истории государства Уголовно-процессуальный кодекс Казахской ССР (далее – УПК), введенный в действие с 1 января 1960 года. УПК оставался прежним по содержанию, однако законодатель получил возможность самостоятельно реформировать некоторые его нормы, положения и институты. За эти годы в УПК внесено изменений и дополнений свыше 70 национальными законами.
      Наконец, третий этап , после распада СССР, с 1991 года по настоящее время. Совершенствование уголовно-процессуального законодательства значительно активизировалось. Этого требовали период, переживаемый страной, расширение международных отношений и связей государства, необходимость наиболее полного восприятия общепризнанных норм и принципов международного права в национальном законодательстве, а также объективные потребности следственно-судебной, прокурорской практики борьбы с преступностью, вызванные, главным образом, эффективностью противодействия усилению профессионализма, организованности в преступной деятельности, преступной тактике. В этот период принято 12 нормативных правовых актов по вопросам уголовного процесса, в том числе новый УПК Республики Казахстан от 13 декабря 1997 года (введен в действие с 1 января 1998 года), пришедший на смену УПК Казахской ССР 1959 года. В целом, с точки зрения внутренней структуры и содержания норм, положений, институтов уголовно-процессуального права, УПК 1959 года был завершенным правовым явлением и выполнил стоявшие перед ним задачи в сфере уголовного судопроизводства.
      Таким образом, можно обоснованно утверждать, что в основе УПК 1997 года лежит 75-летняя практика становления и развития уголовно-процессуального права Казахстана советского и постсоветского периода.
      Поэтому мы должны отчетливо понимать, что УПК 1997 года вовсе не означает решения всех без исключения проблем в сфере правового регулирования правосудия по уголовным делам. На определенном этапе неизбежно появление новых, другого класса, иной степени сложности. Необходимо в этой связи отметить, что дальнейшее совершенствование уголовно-процессуального законодательства осуществляется в рамках Концепции правовой политики Республики Казахстан, одобренной Указом Президента РК от 20 сентября 2002 года № 949.
      2. УПК Республики Казахстан, как самый основной, определяющий, непосредственный источник уголовно-процессуального права, включает «Общую» и «Особенную» части, состоит из 13 разделов, 62 глав, 577 статей, регулирующих производство по делу (движение уголовного дела) в семи обычных и двух исключительных стадиях уголовного судопроизводства. Главное назначение УПК состоит в реализации норм  Уголовного кодекса Республики Казахстан от 16 июля 1997 года (введен в действие с 1 января 1998 года, далее – УК) путем привлечения к уголовной ответственности и уголовному наказанию виновных лиц в случае совершения ими преступлений, предусмотренных данным Кодексом. Иначе говоря, нормы, положения, институты УПК «заставляют работать» нормы УК, устанавливающие понятие преступления, основания уголовной ответственности, виды преступлений и наказания за их совершение. Однако стоит отметить и обратное влияние норм, положений и институтов УК на уголовно-процессуальную деятельность органов, ведущих уголовный процесс. Например, совершенное преступление, как единственное основание уголовной ответственности, то есть деяние, содержащее все признаки состава преступления, предусмотренного УК (ст. 3 УК), представлено в УПК, как обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу (ст. 117), по сути, программа процессуальной деятельности органов предварительного расследования и суда. Категории совершенного преступления (ст. 10 УК) заметно влияют на выбор процессуальной формы предварительного расследования уголовных дел (ст.ст. 192, 285 УПК), главного судебного разбирательства (ст. 363 УПК), избрание мер уголовно-процессуального принуждения (ст. 141 УПК) и т.д.
      3. Деление УПК на две крупные части означает, что нормы, положения, институты так называемой «Общей части» должны одинаково пониматься, толковаться и применяться во всех стадиях уголовного судопроизводства всеми органами, ведущими уголовный процесс. Этим также подчеркивается приоритет норм, положений, институтов «Общей части» УПК перед нормами, положениями, институтами его «Особенной» части. Например, должны одинаково восприниматься и применяться во всех стадиях уголовного процесса задачи и принципы уголовного процесса, вопросы уголовного преследования, реабилитации, возмещения вреда, причиненного незаконными действиями органа, ведущего уголовный процесс, порядка ведения производства по уголовному делу, соблюдения процессуальных сроков, обеспечения прав и обязанностей участников уголовного процесса, их безопасности, доказывания обстоятельств совершенного преступления и работы с доказательствами и т.д. В свою очередь, «Особенная часть» УПК конкретизирует условия, основания и порядок применения норм, положений, институтов «Общей части» в соответствующих стадиях уголовного процесса до суда и в судебных стадиях. На существующее соотношение и взаимосвязь между правовыми нормами конкретного нормативного правового акта достаточно определенно высказался Конституционный Совет, который в одном из своих решений мотивировал, что «...Соотношение и взаимосвязь различных конституционных норм зависит от структуры Конституции Республики. Конституция изложена таким образом, что в разделе 1 «Общие положения» закреплены основы конституционного строя, основные конституционные принципы организации деятельности Республики и другие основополагающие установления (к этому разделу относится статья 4). Нормы данного раздела обладают приоритетом по отношению к другим конституционным нормам (в частности, по отношению к статье 62, содержащейся в разделе IV). Это основополагающий принцип не только для конституционных норм, но и для всей системы действующего права Республики» (ПКС от 29 октября 1999 года № 20/2).
      4. К обычным, традиционным стадиям уголовного судопроизводства, которые обеспечивают движение любого законно и обоснованно расследованного уголовного дела и производство по нему в последующем в судебных стадиях, принято относить и это соответствует нормам, положениям, институтам уголовно-процессуального права следующие: возбуждение уголовного дела (глава 23 УПК); производство предварительного следствия и дознания (главы 24–37, 52–55 УПК); предание прокурором обвиняемого суду (глава 36); подготовку дела к слушанию судом первой инстанции (главы 38–39 УПК), производство в суде первой инстанции («суд по делу») (главы 40–45 УПК); пересмотр приговоров и постановлений суда, не вступивших в законную силу («суд над судом и суд по делу») (главы 46–47); исполнение судебных решений (глава 49 УПК).
      5. К исключительным стадиям уголовного судопроизводства относятся две стадии: производство в надзорной инстанции («суд над судом») (главы 50, 62 УПК); возобновление производства по делу ввиду вновь открывшихся обстоятельств («суд над судом и не только») (глава 51 УПК). Исключительность данных стадий обусловлена, в основном, распространенностью следственных и судебных ошибок, допускаемых при расследовании и разрешении уголовного дела по существу в суде первой инстанции. Поэтому и главным образом в целях обеспечения законности в уголовном процессе, защиты прав и законных интересов участников процесса, УПК разрешает вышестоящим судам пересматривать по очень узкому кругу юридических оснований, состоявшиеся судебные решения в порядке «ревизии».
      6. Представляется также важным дать определение «стадии» уголовного судопроизводства. Это относительно обособленная, самостоятельная часть уголовного процесса, уголовного судопроизводства, производства по делу (как совокупность различных видов уголовно-процессуальных отношений между участниками уголовного процесса в связи с принятием органом, ведущим уголовный процесс, процессуальных решений или осуществлением процессуальных действий), которая характеризует специфику движения уголовного дела, например, в стадии возбуждения уголовного дела, в ходе его расследования или рассмотрения в суде по существу. Для каждой стадии уголовного процесса УПК регламентировано начало ее возникновения, развития, прекращения, цели и задачи, круг участников, характер принимаемых процессуальных решений и производимых процессуальных действий. Например, началом возникновения стадии возбуждения уголовного дела является принятие заявления и сообщения о преступлении; развитием – процессуальные действия органа, ведущего уголовный процесс по рассмотрению данного заявления и сообщения о преступлении; а завершением – принятие решения по результатам рассмотрения заявления и сообщения о преступлении (возбуждение уголовного дела, отказ в возбуждении уголовного дела). Целями данной стадии выступает стремление органа, ведущего уголовный процесс, в кратчайшие сроки определить законность и обоснованность повода и основания к возбуждению уголовного дела или отказу в этом. Задачи, решаемые в этой стадии для достижения ее целей, ограничены определенным кругом процессуальных проверочных (доследственных) и следственных действий органа, ведущего уголовный процесс. Принимаемые решения – о возбуждении уголовного дела, об отказе в возбуждении уголовного дела, о передаче заявления, сообщения по подследственности, а по делам частного обвинения – по подсудности.
      7. Специфика уголовно-процессуального права, как самостоятельной отрасли национального права, содержащей совокупность уголовно-процессуальных норм, устанавливаемых государством и обеспечивающих процедуры производства по делу при его возбуждении, в ходе предварительного расследования, в судебном разбирательстве, а также при исполнении судебных решений, заключается в безоговорочном следовании органами, ведущими уголовный процесс по конкретному уголовному делу требованиям строгого применения процессуальной формы . Соблюдение процессуальной формы при принятии процессуальных решений или производстве процессуальных действий является важнейшим показателем допустимости всего производства по делу, то есть законности процесса доказывания обстоятельств совершенного преступления. Важно отметить тесную взаимосвязь процессуальной формы с нормами, положениями, институтами уголовно-процессуального права. Процессуальная форма, как уголовно-процессуальная категория, состоит из трех важнейших элементов, обеспечивающих законность и обоснованность всего производства по делу и составляющих его процессуальных действий и решений органа, ведущего уголовный процесс:
      – условия, то есть юридических фактов, наличие которых позволяет начать производство по делу в целом, произвести конкретное процессуальное действие или принять конкретное процессуальное решение;
      – оснований, то есть доказательств, полученных в соответствии с требованиями УПК и обеспечивающих законность и обоснованность уголовно-процессуальной деятельности ее участников при наличии условий возникновения процессуальной формы;
      – порядка, последовательности, процедуры производства по делу, проведения процессуального действия, принятия процессуального решения, то есть механизма юридического (процессуального) оформления производства по делу, процессуального действия, процессуального решения.
      Например, условием возникновения, началом уголовного процесса является совершение лицом преступления; для привлечения лица к уголовной ответственности в качестве обвиняемого, подсудимого и его осуждения необходимы доказательства (основания); прежде, чем лицо будет осуждено, уголовное дело необходимо возбудить, его расследовать и рассмотреть в суде (порядок, последовательность, процедура). Это в общем, как проявляется процессуальная форма применительно ко всему уголовному процессу, она также указывает на существование определенного порядка, последовательности, процедурности в уголовном процессе. Например, большинство уголовных дел до суда должны быть предварительно расследованы. Или, скажем, условием задержания лица в качестве подозреваемого является совершение им преступления, независимо от его категории (ст. 10 УК), за которое может быть назначено лишение свободы, срок которого не имеет значения. В свою очередь, основанием для задержания являются доказательства, указывающие на поимку лица при совершении преступления или непосредственно после его совершения и т.д. Порядок, последовательность, процедурность задержания предполагают определенные действия органа, ведущего уголовный процесс по обращению с подозреваемым в первые и последующие сутки задержания, в том числе по составлению протоколов задержания, личного обыска, вынесению постановлений при освобождении задержанного, выдаче ему справки в связи с задержанием и т.д. (ст.ст. 132–138 УПК).
      8. Отступления от процессуальной формы наказуемы самым широким образом: от недопущения фактических данных в качестве доказательств, до привлечения должностных лиц органов, ведущих уголовный процесс к уголовно-правовой, уголовно-процессуальной и иным видам юридической ответственности в зависимости от характера и глубины нарушения измерителей процессуальной формы (ст. 116 УПК).
      9. Итак, что представляет собой уголовно-процессуальное законодательство Республики Казахстан. Прежде всего, это не только основной и непосредственный источник уголовно-процессуального права, ассоциируемый с УПК. К составной части уголовно-процессуального права, регулирующего уголовное судопроизводство (вопросы возбуждения уголовного дела, его расследования, рассмотрения в суде и исполнения судебных решений) УПК также относит конституционное законодательство, общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договорные и иные обязательства, одной из сторон в которых является РК, а также нормативные постановления Конституционного Совета и Верховного Суда РК. Немаловажное значение для уголовного процесса имеют и нормативные правовые акты Генерального прокурора по вопросам применения норм УПК, обязательные для исполнения органами дознания и следствия. При этом нормативные правовые акты органов, осуществляющих дознание и следствие, принимаются в пределах их компетенции по согласованию с Генеральным Прокурором (ч. 5 ст. 62 УПК).
      Необходимо особо оговорить роль и значение на территории Казахстана законов и других нормативных правовых актов бывшего СССР. В соответствии с постановлением Верховного Совета Республики Казахстан от 16 декабря 1991 года «О порядке введения в действие Конституционного закона Республики Казахстан «О государственной независимости Республики Казахстан» до принятия соответствующих законодательных и иных нормативных актов Республики Казахстан на ее территории могут применяться нормы законодательства СССР и признанные СССР нормы международного права, поскольку они не противоречат настоящему Закону, иным законодательным и нормативным актам Республики Казахстан (п. 2). По этому поводу в постановлении Конституционного Совета РК от 6 октября 1998 г. № 7/2 записана следующая правовая позиция: «...Если суды и другие государственные органы ввиду отсутствия в Республике Казахстан нормативного акта аналогичного содержания временно применяют рассматриваемый акт с соблюдением требований, изложенных в пункте 2 постановления Верховного Совета Республики Казахстан от 16 декабря 1991 года «О порядке введения в действие конституционного закона Республики Казахстан «О государственной независимости Республики Казахстан», то вопрос о признании его недействующим (утратившим силу на территории Республики Казахстан) может быть решен только после принятия в Казахстане своего акта подобного рода».
      10. В иерархии источников действующего уголовно-процессуального права, как совокупности уголовно-процессуальных норм, обеспечивающих производство по делу о преступлении, на первом месте объективно находится Конституция Республики Казахстан от 30 августа 1995 года. Будучи Основным законом государства, именно она устанавливает систему действующего права Республики Казахстан, придает своим нормам высшую юридическую силу и прямое действие на всей территории Республики, устанавливает обязательность официального опубликования всех принимаемых нормативных правовых актов, касающихся прав, свобод и обязанностей граждан, как важнейшего условия их применения (ст. 4). Нарушение установленного законодательством РК порядка последующего официального опубликования текстов нормативных правовых актов влечет административную ответственность индивидуальных предпринимателей и юридических лиц (ст. 354-2 Кодекса РК об административных правонарушениях). Конституционные положения актуальны для сферы уголовного судопроизводства, где наблюдается наиболее острое соприкосновение интересов общества, государства и личности.
      Как Основной, градообразующий закон, Конституция возглавляет всю систему действующего права в Республике Казахстан, тем самым порождает соответствие всех других нормативных правовых актов ее нормам, положениям, институтам. Под «действующим правом» по смыслу пункта 1 статьи 4 Конституции РК, резюмирует в своем решении Конституционный Совет, следует понимать те нормы Конституции и других, перечисленных в данной статье нормативных правовых актов, а также международных обязательств Республики, которые на конкретный момент не отменены, а международные обязательства не расторгнуты. В случае внесения в установленном порядке в ранее принятые акты изменений и дополнений, а также принятия новых актов, нормы этих актов включаются в состав действующего права, а признанные утратившими силу – исключаются из него. Вновь принятые нормы должны вводиться в действие с соблюдением положений об обратной силе закона, закрепленных в подпункте 5 пункта 3 статьи 77 Конституции (ПКС от 28 октября 1996 года № 6/2, п. 1). Содержание Конституции изобилует нормами, положениями, институтами, которые представляют практическое и юридическое значение для уголовно-процессуальной деятельности, ее законности и обоснованности (например, нормы ее второго раздела). Так, гражданин Республики Казахстан не может быть выдан иностранному государству, если иное не установлено международными договорами (п. 1 ст. 11); в Республике Казахстан признаются и гарантируются права и свободы человека в соответствии с Конституцией, … права и свободы человека … признаются абсолютными и неотчуждаемыми, определяют содержание и применение законов и иных нормативных правовых актов (пп. 1,2 ст. 12); каждый имеет право на признание его правосубъектности и вправе защищать свои права и свободы всеми, не противоречащими закону способами, включая необходимую оборону, каждый имеет право на судебную защиту своих прав и свобод, каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи (пп. 1–3 ст. 13); все равны перед законом и судом (п. 1 ст. 14); каждый обязан соблюдать Конституцию и законодательство Республики Казахстан, уважать права, свободы, честь и достоинство других лиц (п. 1 ст. 34) и другие конституционные нормы (ст.ст. 16, 17, 18, 19, 25, 26, 34, 39). Особое звучание и смысл для уголовно-процессуальной деятельности органов, ведущих уголовный процесс, придают конституционные нормы о том, что права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законами, … ни в каких случаях не подлежат ограничению права и свободы, предусмотренные статьями 10, 11, 13–15, п. 1 статьи 16, статьей 17, статьей 19, статьей 22, п. 2 статьи 26 Конституции.
      Под правами и свободами человека, о которых идет речь в пункте 2 статьи 12 Конституции РК, резюмирует в своем решении Конституционный Совет, следует считать признанные и гарантированные государством права и свободы человека в соответствии с Конституцией. Признание прав и свобод абсолютными означает их распространение на каждого человека, находящегося на территории Республики Казахстан, независимо от его принадлежности к гражданству Республики. Неотчуждаемость прав и свобод человека означает, что установленных прав и свобод человек не может быть лишен никем, в том числе государством, кроме случаев, предусмотренных Конституцией и принятых на ее основе законов. И дальше. Положения п. 2 ст. 12 о том, что права и свободы человека определяют содержание и применение законов и иных нормативных правовых актов следует понимать в том смысле, что права и свободы человека, провозглашенные Конституцией, являются основополагающими при разработке и принятии законов и иных нормативных правовых актов, устанавливающих условия и порядок осуществления этих прав и свобод. Законы, устанавливающие права и свободы человека, за исключением перечисленных в пункте 3 статьи 39 Конституции, могут быть изменены в установленном порядке законодательным органом, исходя из реальных социально-экономических возможностей государства (ПКС от 28 октября 1996 года № 6/2, п. 2).
      Несомненно, что общий анализ норм Конституции, связанных с уголовным судопроизводством, будет неполным без указания на конституционные нормы о неприкосновенности Президента, депутатов Парламента, Председателя и членов Конституционного Совета, судей, Генерального Прокурора в уголовном процессе (статьи 47, 52, 71, 79, 83). Они являются гарантиями эффективного, независимого осуществления указанными лицами своей политической профессиональной деятельности и ее подчинения только Конституции и закону. Тесная связь Конституции и УПК устанавливается специальным седьмым разделом Конституции «Суды и правосудие», к нормам которого и в целом к другим конституционным нормам нам предстоит возвращаться неоднократно.
      11. К законодательству, определяющему порядок уголовного судопроизводства, УПК также относит Конституционные законы , то есть законы, которые названы в Конституции конституционными и принимаются по вопросам, предусмотренным и органически связанным с Конституцией (п. 4 ст. 46, п. 4 ст. 49, п. 6 ст. 71, п. 4 ст. 75, п. 1 ст. 92). В приведенных ниже Конституционных законах содержится большое количество норм, имеющих самое непосредственное отношение к вопросам уголовного процесса. Например, статус и полномочия Первого Президента Казахстана, наряду с Конституцией, определяются специальным Конституционным законом «О первом Президенте Республики Казахстан» от 20 июля 2000 года, а также Конституционным законом от 26 декабря 1995 года «О Президенте Республики Казахстан», которые содержат нормы, положения, институты уголовно-процессуального характера. Так, только Президент осуществляет помилование граждан (пп. 6 части 1 ст. 19 Конституционного закона «О Президенте Республики Казахстан»). Конституционными законами регламентируется организация и деятельность Парламента, правовое положение его депутатов (16 октября 1995 года), организация и деятельность Конституционного Совета, правовое положение его членов (29 декабря 1995 года), судебная система Республики и правовое положение судей (25 декабря 2000 года). В соответствии с ними на депутатов Парламента, членов Конституционного Совета, всех судей Республики распространяются нормы, положения, институты УПК об их неприкосновенности в уголовном процессе.
      12. Третьим по значимости в иерархии источников действующего уголовно-процессуального законодательства в ч.1 статьи 1 УПК приводится Уголовно-процессуальный кодекс , который принят Парламентом и введен в действие законом РК от 13 декабря 1997 года «О введении в действие УПК РК» с 1 января 1998 года. Принятие УПК произведено в соответствии с п. 3 ст. 61 Конституции: «Парламент вправе издавать законы, которые регулируют важнейшие общественные отношения, устанавливающие основополагающие принципы и нормы, касающиеся … 6) вопросов судоустройства и судопроизводства». УПК, в соответствии с законом РК от 24 марта 1998 года «О нормативных правовых актах», относится к основным нормативным правовым актам (пп. 1 п. 2 ст. 3), в котором объединены и систематизированы правовые нормы, регулирующие однородные важнейшие общественные отношения в области уголовного судопроизводства (подпункты 13, 15, 16 части первой ст. 3-1). Приоритет учета норм, положений, институтов Конституции в содержании Уголовно-процессуального кодекса и уголовно-процессуальной деятельности органов, ведущих уголовный процесс, проходит красной нитью по тексту данного закона. Так, в соответствии со ст. 78 Конституции, п. 2 ст. 10 УПК суды не вправе применять законы и иные нормативные правовые акты, ущемляющие закрепленные Конституцией права и свободы человека и гражданина. Если суд усмотрит, что закон или иной нормативный правовой акт, подлежащий применению, ущемляет закрепленные Конституцией права и свободы человека и гражданина, он обязан приостановить производство по делу и обратиться в Конституционный Совет с представлением о признании этого акта неконституционным.
      13. Наряду с Конституцией Республики в уголовно-процессуальном праве и уголовно-процессуальной деятельности должны неукоснительно выполняться положения общепризнанных принципов и норм международного права. Республика Казахстан ратифицировала, а также присоединилась к ряду международных законов в области прав человека, имеющих отношение к отправлению правосудия и уголовному процессу. Наиболее важные из них: Международный пакт о гражданских и политических правах (далее – МПГПП), принятый ООН 16 декабря 1966 года, вступил в силу 23 марта 1976 года, ратифицирован законом Республики Казахстан 28 ноября 2005 года, вступил в силу для РК 24 апреля 2006 года; Конвенция против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения или наказания, принята ООН 10 декабря 1984 года, вступила в силу 26 июня 1987 года. Республика Казахстан присоединилась к Конвенции в соответствии с законом РК от 29 июня 1998 года.
      Так, п. 2 статьи 2 МПГПП налагает на государства-участников следующее обязательство: «…Если это уже не предусмотрено существующими законодательными или другими мерами, каждое участвующее в настоящем Пакте государство обязуется принять необходимые меры в соответствии со своими конституционными процедурами и положениями настоящего Пакта для принятия таких законодательных или других мер, которые могут оказаться необходимыми для осуществления прав, признаваемых в настоящем Пакте». Такое же требование заложено в п. 1 статьи 2 Конвенции против пыток, которая обязывает каждое государство-участника предпринимать эффективные законодательные, административные, судебные и другие меры для предупреждения актов пыток на любой территории под его юрисдикцией. Данные формулировки создают позитивное обязательство государств-участников полностью и незамедлительно соблюдать нормы, положения, институты МПГПП и Конвенции против пыток в области уголовного процесса. Именно государство – участник, а не международные органы, является ответственным за обеспечение и способствование реализации стандартов МПГПП и Конвенции против пыток внутри своей страны. Государства-участники должны учредить процедуры и механизмы, эффективно обеспечивающие охрану прав, гарантируемых МПГПП и Конвенцией против пыток в сфере уголовного судопроизводства. Поэтому стандарты, изложенные в Пакте и Конвенции против пыток, должны быть полностью инкорпорированы в уголовно-процессуальное законодательство страны и реализованы на практике.
      Для законодателя Казахстана и государственных органов, в этой связи, весьма полезны для использования в работе по приведению внутреннего законодательства страны в соответствие с Пактом и Конвенцией против пыток рекомендации специального Комитета по правам человека (ст.ст. 2845 Пакта) и специального Комитета против пыток (ст.ст. 1724 Конвенции), образованных в рамках норм данных международных законов, разработанные в форме отчетов, годовых докладов, замечаний, предложений, сообщений, мнений и т.д. исключительно для мониторинга соблюдения прав человека в государствах- участниках соответствующих международных законов.
      14. УПК регламентирует уголовно-процессуальную деятельность широкого круга участников уголовного процесса. Правовой статус и полномочия каждого из них подробно регламентированы в УПК и законах, регулирующих правоохранительную, специальную, надзорную, правозащитную деятельность в уголовном процессе. Поэтому необходима корреспонденция уголовно-процессуальных норм этих законов с нормами, положениями, институтами УПК. Уголовно-процессуальные нормы этих законов и данное требование предусмотрено УПК, подлежат обязательному включению в его содержание (п. 1 ст. 1). Это обязательное условие их собственной юридической силы и законов, которыми они установлены. Например, использование результатов оперативно-розыскной деятельности органов уголовного преследования, получение которых регламентировано законом «Об оперативно-розыскной деятельности» от 15 сентября 1994 года (ст. 14), нашло свое отражение в ряде норм УПК, связанных с собиранием и использованием доказательств в доказывании по уголовным делам (ст.ст. 115, 125, 130).
      15. Как уже отмечалось выше, составной частью уголовно-процессуального права является пакет международных договорных и иных обязательств Республики Казахстан . Порядок заключения, выполнения, изменения и прекращения различных видов международных договоров определяется законом РК от 30 мая 2005 года «О международных договорах Республики Казахстан». Так, данный закон различает международные договоры, подлежащие ратификации с принятием соответствующих законов Парламентом РК, а также утверждение, принятие международных договоров, не подлежащих ратификации, Президентом Республики, Правительством Республики (ст.ст. 11–19). В контексте изложенного, для уголовного процесса (в том числе) определены правовые позиции Конституционного Совета по вопросам применения международного права и его использования во внутригосударственных юридических процедурах:
      – «Подпункт 7 статьи 54 Конституции РК в части: «Парламент …ратифицирует…международные договоры Республики» следует понимать так, что Парламент РК, принимая закон о ратификации международного договора, выражает согласие государства на его обязательность. …» (ПКС от 26 декабря 2000 года № 22/2, п. 1).
      – «Международные договоры, не предусматривавшие ратификации как условия вступления в силу, заключенные до принятия Конституции 1995 года, являются действующими и сохраняют приоритет перед законодательством республики, если такой приоритет для этих международных договоров прямо предусмотрен законами Республики, регулирующими соответствующие сферы правоотношений» (ПКС от 11 октября 2000 года № 18/2, п. 2).
      – «Подпункт 7 статьи 54 Конституции РК применительно к предмету обращения означает, что Основной закон Республики придает особое значение ратификации, как способу выражения согласия государства на обязательность для него международного договора» (п. 1).
      – «Акты РК о ратификации международных договоров и акты РК о присоединении к международным договорам являются равнозначными по своей юридической силе и правовым последствиям. В этой связи международные договоры, обязательность которых для Казахстана установлена нормативными правовыми актами о присоединении к международным договорам, принятым высшим представительным органом Республики, осуществляющим законодательные функции (Верховным Советом, Парламентом) и указами Президента РК, имеющими силу закона, приравниваются к ратифицированным РК международным договорам» (п. 2).
      – «Нератифицированные международные договоры РК приоритетом перед законами Республики не обладают и должны исполняться в той мере, в какой они не входят в противоречие с законами Республики. В случае коллизии между ними стороны договоров имеют возможность в соответствии с Законом РК от 30 мая 2005 года № 54–111 «О международных договорах Республики Казахстан», а также нормами международного права разрешать ее путем согласительных процедур и принятия иных мер по преодолению коллизии …» (п. 3).
      – «В случае признания в установленном порядке международного договора РК или отдельных его положений противоречащими Конституции Республики, такой договор или его соответствующие положения не подлежат исполнению» (п. 4) (ПКС от 18 мая 2006 года № 2, пункты 1, 2, 3, 4).
      16. В настоящее время Республикой Казахстан заключено Соглашение о правовой помощи по уголовным делам и выдаче лиц с Турецкой Республикой от 15 августа 1995 года, ратифицировано законом РК от 6 апреля 1999 года, вступило в силу 12 июля 2000 года; заключен Договор с Республикой Узбекистан о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 2 июня 1997 года, ратифицирован законом РК от 8 мая 1998 года, вступил в силу 29 ноября 1998 года; заключен Договор с Исламской Республикой Пакистан о взаимной правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 23 августа 1995 года, ратифицирован законом РК от 9 ноября 1998 года, вступил в силу 9 февраля 2001 года; заключен Договор с Монголией о взаимной правовой помощи по гражданским и уголовным делам от 22 октября 1993 года, ратифицирован постановлением Верховного Совета РК от 22 июня 1994 года, вступил в силу 18 августа 1994 года; заключен Договор с Монголией о выдаче лиц, совершивших преступление, для привлечения их к уголовной ответственности или для приведения приговора в исполнение от 22 октября 1993 года, ратифицирован постановлением Верховного Совета РК от 12 июля 1994 года, вступил в силу 21 декабря 1994 года; заключен Договор с Литовской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 9 августа 1994 года, ратифицирован законом РК от 9 ноября 1999 года, вступил в силу 8 апреля 1999 года; заключен Договор с Кыргызской Республикой об оказании взаимной правовой помощи по гражданским и уголовным делам от 26 августа 1996 года, ратифицирован законом РК от 30 июня 1997 года; заключен Договор с Кыргызской Республикой о выдаче лиц, совершивших преступление, и осуществлении уголовного преследования от 8 апреля 1997 года, ратифицирован законом РК от 13 июля 1999 года; заключен Договор с Корейской Народно-Демократической Республикой о взаимной правовой помощи по гражданским и уголовным делам от 7 апреля 1997 года, ратифицирован законом РК от 9 ноября 1998 года, вступил в силу 28 июля 2001 года; заключен Договор с Китайской Народной Республикой от 14 января 1993 года о правовой помощи по гражданским и уголовным делам, ратифицирован Указом Президента РК от 30 мая 1995 года, вступил в силу 12 июля 1995 года; заключен Договор с КНР от 5 июля 1996 года о выдаче, ратифицирован законом РК от 13 июня 1997 года, вступил в силу 10 февраля 1999 года; заключен Договор с Грузией о взаимной правовой помощи по гражданским и уголовным делам от 17 сентября 1996 года, ратифицирован законом РК от 14 января 2006 года, вступил в силу 14 июля 2006 года; заключен Договор с Республикой Индия о взаимной правовой помощи по уголовным делам от 17 августа 1999 года, ратифицирован законом РК 17 мая 2000 года; заключен Договор с Азербайджанской Республикой о передаче лиц, осужденных к лишению свободы, для дальнейшего отбывания наказания от 10 июня 1997 года, ратифицирован законом РК от 30 декабря 1999 года; заключен Договор с Украиной о передаче лиц, осужденных к лишению свободы, для дальнейшего отбывания наказания от 17 сентября 1999 года, ратифицирован законом РК от 28 апреля 2000 года. На очереди заключение аналогичных Договоров с другими государствами.
      В ряду основополагающих международных законов, вносящих свой вклад в борьбу с преступностью на территории СНГ, следует выделить Минскую Конвенцию о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 года, ратифицирована постановлением Верховного Совета РК от 31 марта 1993 года, вступила в силу 19 мая 1994 года и Протокол к ней от 28 марта 1997 года, вступил в силу 17 сентября 1999 года; Кишиневскую Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 7 октября 2002 года, ратифицирована законом РК от 10 марта 2004 года; Конвенцию о передаче осужденных к лишению свободы для дальнейшего отбывания наказания от 6 марта 1998 года, вступила в силу 19 января 1999 года, для Казахстана 18 августа 1999 года; Договор о порядке пребывания и взаимодействии сотрудников правоохранительных органов на территориях государств-участников СНГ от 4 июня 1999 года, ратифицирован законом РК от 28 апреля 2000 года и ряд других не менее актуальных Соглашений, Договоров СНГ, в том числе по вопросам борьбы с преступлениями в сфере экономики (1996), с незаконной миграцией (1998), с пресечением правонарушений в области интеллектуальной собственности (1998), борьбы с преступностью (1998), борьбы с терроризмом (1999), борьбы с незаконным оборотом наркотических, психотропных веществ и прекурсоров (2000), борьбы с преступлениями в сфере компьютерной информации (2001), борьбы с преступностью на транспорте (2004), борьбы с налоговыми преступлениями (2005), борьбы с хищениями автотранспортных средств и обеспечении их возврата (2005). Необходимо однако иметь в виду, что в соответствии с Приказом Генерального Прокурора РК от 25 декабря 2006 года № 77 «Об утверждении Инструкции об организации надзора за применением международных договоров в уголовно-правовой сфере» положения Кишиневской Конвенции применяются только со странами, ее ратифицировавшими. С другими государствами-участниками СНГ применяются положения Минской Конвенции (п. 13).
      Приведенные международные Договоры, Соглашения конкретизируют нормы, положения, институты УПК в части стандартных подходов к основам взаимодействия органов, ведущих уголовный процесс, с компетентными учреждениями и должностными лицами иностранных государств по уголовным делам (глава 55) и передачи лица, осужденного к лишению свободы, для дальнейшего отбывания наказания в государстве, гражданином которого оно является (глава 56).
      Среди подписанных Республикой Казахстан, но еще не ратифицированных договоров следует указать: Договор с Республикой Корея о выдаче от 13 ноября 2003 года; Договор с Республикой Корея о взаимной правовой помощи по уголовным делам от 13 ноября 2003 года; Соглашение с Исламской Республикой Иран о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам от 6 октября 1999 года; Договор с Канадой о взаимной правовой помощи по уголовным делам от 25 июня 2003 года, а также Протокол переговоров казахстанской и германской делегаций о правовой помощи по уголовным и гражданским делам от 30 января 1996 года и т.д.
      Даже простое перечисление международных договорных и иных обязательств Республики с другими странами по оказанию правовой помощи по уголовным делам указывает также на их отсутствие в отношениях с государствами ЕвроСоюза, Америки, ряда других стран, что, несомненно, ослабляет эффективность борьбы с транснациональной организованной преступностью.
      17. Официальное толкование норм Конституции по самому широкому кругу вопросов и оформление результатов данной работы в нормативные постановления, являющиеся составной частью действующего права Республики Казахстан, занимает определяющее место в деятельности Конституционного Совета Республики . Подпункт 4 пункта 1 статьи 72 Конституции РК означает, что право официального толкования норм Конституции предоставлено исключительно Конституционному Совету. Это единственный государственный орган страны, обеспечивающий верховенство Конституции на всей территории республики (ст.ст. 71–74 Конституции, ст.ст. 17, 31, 32, 37, 38, 39, 40, 41 Конституционного закона «О Конституционном Совете Республики Казахстан» от 29 декабря 1995 года). 1 июня 2007 года оглашено ежегодное Послание Конституционного Совета Парламенту Республики Казахстан о состоянии конституционной законности в стране. В нем определена первоочередная конституционная задача настоящего момента – глубокая ревизия всей законодательной базы с целью приведения ее в соответствие с обновленным 21 мая 2007 года Основным законом (закон РК «О внесении изменений и дополнений в Конституцию Республики Казахстан»). По мнению Конституционного Совета, решение перечисленных в Послании проблем будет способствовать укреплению режима конституционной законности в стране, воспитанию уважения к Конституции и праву в целом. Вместе с тем, Конституционный Совет констатирует невыполнение государственными органами рекомендаций по приведению законодательства в соответствие с положениями и нормами Конституции, а также указывает на недостаточную скоординированность деятельности участников законотворческого процесса. При этом никто не несет за это ответственности.
      Поэтому сегодня одно из ключевых мест в утверждении принципов конституционализма в стране необходимо отвести дальнейшему повышению в обществе и государстве роли и значения Конституционного Совета – телохранителя Конституции и «второго законодателя» страны , обязательности исполнения его рекомендаций и решений всеми государственными органами и должностными лицами. Это также будет соответствовать положениям Указа Президента РК «О мерах по дальнейшему использованию потенциала Конституции Республики Казахстан» от 4 мая 2005 года. По результатам обобщения десятилетней практики конституционного контроля Конституционным Советом сделан важный вывод о том, что Конституция обладает ресурсами, позволяющими решать возникающие проблемы путем совершенствования текущего законодательства. К сожалению, в отличие от судебных решений, законодательством не регламентируется ответственность за неисполнение рекомендаций Посланий и решений Конституционного Совета, требующих законодательного реагирования, что снижает его роль и значение в обществе и государстве. В этой связи, важно практически отрегулировать механизм исполнения рекомендаций и решений Конституционного Совета, которые занимают особое место в системе нормативных правовых актов и по своей юридической силе фактически приравниваются к нормам и положениям Конституции (ст.ст. 4, 74). Наряду с нормами Конституции, законами и иными источниками права данные рекомендации и решения создают нормы фактически действующего права. Иначе говоря, результаты официального толкования норм Конституции в его Посланиях и решениях обеспечивают переход текущего законодательства в другое качество без разрушения основы, духа и институтов Конституции. «Разъясняя смысл норм Конституции, Конституционный совет исходит из понимания их словесного выражения, учитывая логическую взаимосвязь и сопряженность норм Конституции с ее общими положениями и принципами» (ПКС от 13 декабря 2001 года № 19, п. 2). «Пункт 3 статьи 74 Конституции означает, что решения Конституционного Совета РК имеют общеобязательную юридическую силу и безотлагательно вступают в действие. Окончательность решения Конституционного Совета – неотъемлемое свойство юридической силы этого решения, свидетельствующее о завершенности конституционного производства принятием итогового постановления по вопросу, в связи с которым поступило обращение. Возможностей для его обжалования субъектами обращения Конституцией не предусмотрено» (ПКС от 13 декабря 2001 года № 19, п. 3).
      В контексте изложенного, в целях обеспечения качества верховенства Конституции, принципиальным конституционным обычаем должен стать обязательный учет государственными органами при разработке проектов законов решений и рекомендаций Конституционного Совета, а также более активная практика их обращения в этот орган до принятия закона, если спор о его конституционности возникает уже в ходе обсуждения в Парламенте. Нормативные постановления Конституционного Совета следует рассматривать в качестве одного из ценных источников формирования Плана законопроектных работ Правительства на соответствующий календарный год.
      По результатам авторского анализа нормативных постановлений Конституционного Совета (1996–2007 годы) установлено, что в порядке 22 из них, так или иначе, затрагиваются вопросы уголовно-процессуального права и уголовно-процессуальной деятельности. В качестве примера приведем юридические стандарты уголовно-процессуального характера, разработанные в разные годы Конституционным Советом: 1.«… норма УПК, устанавливающая передачу уголовного дела на рассмотрение суда того района, где совершено преступление, а при невозможности определить место совершения преступления – в суд по месту возбуждения или окончания расследования, не противоречит конституционной норме, закрепленной в подпункте 3 пункта 3 статьи 77, и не нарушает конституционное право обвиняемого на неизменяемость подсудности без его согласия». Данное положение является мотивацией решения Конституционного Совета на представление Председателя Верховного Суда РК о соответствии ст.200 УПК Казахской ССР Конституции РК в связи с уголовным делом по обвинению Тишкина В.В. (ПКС от 4 июля 1997 года № 15/2); 2.«Пункт 2 статьи 76 Конституции РК следует понимать так, что суду на основании закона предоставлено право выносить решения, приговоры и иные постановления, допускающие ограничение некоторых конституционных прав человека и гражданина, рассматривать жалобы на неправомерные действия должностных лиц, отменять незаконные акты государственных органов в случаях, установленных Конституцией и законами Республики. Однако в соответствии с пунктом 2 статьи 47 Конституции РК не могут быть предметом рассмотрения в суде действия Президента РК, совершенные им при исполнении своих обязанностей» (ПКС от 29 марта 1999 года № 7/2, п. 3) и т.д.
      18. Как и нормативные постановления Конституционного Совета нормативные постановления Верховного Суда РК в соответствии с законом РК «О нормативных правовых актах» не входят в общепринятую иерархию нормативных правовых актов (п. 4 ст. 4), тем самым подчеркивается их особое значение в системе действующего права вообще и уголовно-процессуального в частности (ст.ст. 4, 81 Конституции, пп. 3 п. 2 ст. 17, пп. 3 п. 1 ст. 22 Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей РК). Они издаются на основе и во исполнение Конституции и законов и содержат юридические нормы. В соответствии с п. 1 статьи 4, статьей 81 Конституции только и исключительно Верховный Суд на своем Пленарном заседании вправе принимать нормативные постановления, дающие разъяснения по вопросам применения в судебной практике норм, положений, институтов законодательства, в том числе норм Конституции. По этому поводу достаточно определенно высказался Конституционный Совет: «Норму пункта 1 статьи 4 Конституции РК, устанавливающую, что к действующему праву относятся нормативные постановления Верховного Суда, следует понимать таким образом, что Верховный Суд уполномочен издавать нормативные постановления только по вопросам применения в судебной практике норм законодательства, в том числе и норм Конституции» (ПКС от 6 марта 1997 года № 3). Нормативное постановление принимается Верховным Судом по результатам обобщения судебной практики на основе тщательного изучения уголовных дел и судебных решений по ним. Назначение нормативного постановления заключается в обеспечении правильного и единообразного разъяснения смысла юридических предписаний (норм, положений, институтов) в нормативных правовых актах с целью их правильного и единообразного применения в сфере правосудия. Нормативные постановления Верховного Суда не создают и не устанавливают новых правовых норм, это функция законодателя, а лишь разъясняют, толкуют их законное и обоснованное применение в юридической практике. Нормативные постановления, имея самостоятельное значение, действуют в единстве с теми нормами, которые толкуют. Кстати, их учет обязателен всеми правоприменителями, в том числе органами дознания, следователями, прокурорами, адвокатами, судами в ходе уголовного судопроизводства. Очевидно также, что по результатам обобщения судебной практики Верховный Суд может выявить слабые стороны в действующем законодательстве. Его реакция в таких случаях – обращение к Главе государства с предложениями по совершенствованию законодательства (пп. 4 п. 2 ст. 20 Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан). При обнаружении несоответствия применяемых в судебной практике нормативных правовых актов Конституции Верховный Суд, как и другие суды страны вправе обратиться в Конституционный Совет для их признания неконституционными (ст. 78 Конституции). Более того, нормативное постановление Верховного Суда как один из видов нормативных правовых актов также может быть предметом конституционного производства, когда, по мнению любого суда страны, его положения, используемые в уголовном судопроизводстве, противоречат нормам Конституции. Прикладная востребованность и высокая ценность нормативных постановлений Верховного Суда подтверждается практикой уголовного судопроизводства, где активно и широко используются их нормы и положения и тем самым обеспечивается законность и обоснованность уголовно-процессуальной деятельности органов, ведущих уголовный процесс.
      К числу таких нормативных постановлений, принятых Верховным Судом в разные годы (1961–2007 годы) необходимо отнести следующие: «О судебной практике по делам об освобождении имущества от ареста» от 24 марта 1975 года № 2; «О практике рассмотрения судами уголовных дел с протокольной формой досудебной подготовки материалов» от 20 июня 1986 года № 15; «О судебной практике освобождения от уголовной ответственности и наказания» от 2 октября 1987 года № 8; «О ходе выполнения судами Республики законодательства, постановлений Пленума Верховного Суда СССР и Пленума Верховного Суда Казахской ССР при рассмотрении дел об освобождении имущества от ареста (исключения из описи) от 23 сентября 1988 года № 7; «О практике применения судами законодательства о языке судопроизводства» от 22 декабря 1989 года № 12; «О практике применения законодательства, регламентирующего права и обязанности лиц, потерпевших от преступлений» от 24 апреля 1992 года № 2; «О соблюдении судами законности при назначении уголовного наказания» от 30 апреля 1999 года № 1; «О практике применения законодательства по возмещению вреда, причиненного незаконными действиями органов, ведущих уголовный процесс» от 9 июля 1999 года № 7; «О судебной практике по применению принудительных мер медицинского характера» от 9 июля 1999 года № 8; «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при применении Закона РК от 13 июля 1999 года «Об амнистии в связи с Годом единства и преемственности поколений» от 5 ноября 1999 года № 18; «О порядке производства по уголовным делам в надзорной инстанции» от 28 апреля 2000 года № 2; «О применении судами законодательства о возмещении морального вреда» от 21 июня 2001 года № 3; «О судебной практике по применению статьи 67 УК РК» от 21 июня 2001 года № 4; «О некоторых вопросах назначения наказания в виде лишения свободы» от 19 октября 2001 года № 15; «О практике рассмотрения судами уголовных дел, связанных с коррупцией» от 13 декабря 2001 года № 18; «О возвращении судами уголовных дел для дополнительного расследования» от 13 декабря 2001 года № 19; «О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних и о вовлечении их в преступную и иную антиобщественную деятельность» от 11 апреля 2002 года № 6; «О судебном приговоре» от 15 августа 2002 года № 19; «О соблюдении принципа гласности судопроизводства по уголовным делам» от 6 декабря 2002 года № 25; «О практике применения уголовно-процессуального законодательства, регулирующего право на защиту» от 6 декабря 2002 года № 26; «О практике вынесения судами частных постановлений по уголовным делам» от 19 декабря 2003 года № 11; «О практике рассмотрения уголовных дел в апелляционном порядке» от 19 декабря 2003 года № 13; «О судебной экспертизе по уголовным делам» от 26 ноября 2004 года № 16; «О рассмотрении судами уголовных дел в сокращенном порядке» от 26 ноября 2004 года № 17; «О рассмотрении гражданского иска в уголовном процессе» от 20 июня 2005 года № 1; «О применении норм уголовно-процессуального закона о протоколе судебного заседания» от 23 декабря 2005 года № 11; «О некоторых вопросах оценки доказательств по уголовным делам» от 20 апреля 2006 года № 4; «О судебной практике назначения видов исправительных учреждений лицам, осужденным к лишению свободы» от 23 июня 2006 года № 7; «О судебной практике по делам частного обвинения» от 25 декабря 2006 года № 13; «Об условно -досрочном освобождении от наказания и замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания» от 25 декабря 2007 года № 10; «О применении судами законодательства о рецидиве преступлений» от 25 декабря 2007 года № 8 и т.д.
      Следует иметь в виду, что вопросы уголовно-процессуального права могут толковаться и в других нормативных постановлениях Верховного Суда, например, содержащих разъяснения в области права общего характера, по правоприменению в области уголовного, гражданского и других отраслей национального права.
      19. При анализе способов изложения норм, положений, институтов уголовно-процессуального права следует обратить внимание на факты вовлечения в уголовное судопроизводство для правильного разрешения уголовного дела норм других отраслей права. В этих ситуациях орган, ведущий уголовный процесс, как правило, либо опирается при производстве по уголовному делу на нормы иных отраслей права либо направляет необходимые материалы для рассмотрения указанных вопросов в порядке гражданского или административного производства. В последнем случае это продиктовано спецификой предмета правового регулирования в указанных отраслях права и желанием законодателя наиболее полно защитить права и законные интересы того или иного участника уголовного процесса, что соответствует требованиям принципа законности.
      Очень четко данная мысль выражена в статьях 9, 578 Кодекса Республики Казахстан об административных правонарушениях (далее – КоАП), согласно которым административные правонарушения и меры административно-правового воздействия, налагаемые за их совершение, определяются только данным Кодексом. Никто не может быть подвергнут административному взысканию, мерам административно-правового воздействия или мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе, как на основаниях и в порядке, установленных этим Кодексом. Порядок наложения судом административных взысканий в процессе рассмотрения уголовного или гражданского дела определяется положениями КоАП и, соответственно, УПК и ГПК Республики Казахстан.
      Характерными примерами первой группы, например, являются вопросы рассмотрения гражданского иска совместно с уголовным делом, по которому потерпевшему причинен вред, и его необходимо компенсировать. Органом, ведущим уголовный процесс, для этих целей применяются также нормы Гражданского процессуального кодекса РК от 13 июля 1999 года в той части, в которой они не противоречат нормам УПК (ст.ст. 162–171 УПК). На лиц, нарушающих порядок в судебном заседании, не подчиняющихся распоряжениям председательствующего, а равно при совершении ими иных действий, явно свидетельствующих о неуважении к суду, судья по ходу разбирательства уголовного дела вправе непосредственно наложить меры административного взыскания в порядке, установленном Кодексом РК об административных правонарушениях от 30 января 2001 года (п. 1 ст. 327 УПК; см.: также п. 16 нормативного постановления Верховного Суда от 26 ноября 2004 года № 18 «О некоторых вопросах применения судами законодательства об административных правонарушениях»). УПК известны и случаи второй группы, которые обязывают орган, ведущий уголовный процесс, передавать решение того или иного вопроса в порядке гражданского или административного производства. Они также предусмотрены нормами УПК. Например, лицо, не предъявившее гражданский иск в уголовном процессе, а равно лицо, чей иск судом оставлен без рассмотрения, вправе предъявить его в порядке гражданского судопроизводства; к лицу, не подлежащему привлечению в качестве обвиняемого в связи с наличием у него иммунитета от уголовного преследования, гражданский иск может быть предъявлен в порядке гражданского судопроизводства; при невозможности произвести подробный расчет по гражданскому иску без отложения разбирательства уголовного дела, суд может признать за гражданским истцом право на удовлетворение иска и передать вопрос о его размерах на рассмотрение в порядке гражданского судопроизводства (чч. 5, 6 ст. 163, ч. 3 ст. 169 УПК); за уклонение от дачи показаний или неявку без уважительных причин по вызову органа, ведущего уголовный процесс, свидетель привлекается к административной ответственности; при неявке потерпевшего по вызову без уважительных причин он может быть привлечен к административной ответственности; за отказ или уклонение от выполнения своих обязанностей без уважительных причин специалист несет административную ответственность; за отказ или уклонение от явки или от выполнения своих обязанностей без уважительных причин переводчик несет административную ответственность; за отказ или уклонение от явки или от выполнения своих обязанностей без уважительных причин понятой несет административную ответственность; если в действиях нарушителя порядка в судебном заседании имеются признаки иного административного правонарушения, суд направляет материалы прокурору для возбуждения в соответствующем порядке административного дела; административная ответственность наступает за нарушение личного поручительства о явке обвиняемого; за нарушение обязательства об обеспечении явки несовершеннолетнего обвиняемого; за непринятие мер по частному определению, постановлению суда, представлению прокурора, следователя или дознавателя; за уклонение от явки к прокурору, следователю и в орган дознания (ч. 9 ст. 75, ч. 6 ст. 82, ч. 4 ст. 84, ч. 5 ст. 85, ч. 6 ст. 86, ч. 5 ст. 145, ч. 4 ст. 147, ст.ст. 160, 204, ч. 5 ст.  327 УПК). В статье 160 УПК предусмотрено, что за неисполнение процессуальных обязанностей, предусмотренных статьями 75, 82, 84, 85, 145, 147 УПК, и нарушение порядка в судебном заседании на потерпевшего, свидетеля, специалиста, переводчика и иных лиц может быть наложено денежное взыскание. Вопрос о наложении денежного взыскания решается в соответствии с законодательством об административных правонарушениях.

       Статья 2. Применение в уголовном судопроизводстве
                 правовых норм, имеющих преимущественную
                 силу

      1. Конституция Республики Казахстан имеет высшую юридическую силу и прямое действие на всей территории Республики Казахстан. В случае противоречия между правилами настоящего Кодекса и Конституцией Республики Казахстан действуют положения Конституции.
      2. В случае противоречия между правилами настоящего Кодекса и конституционным законом Республики Казахстан действуют положения конституционного закона. В случае противоречия между правилами настоящего Кодекса и иными законами действуют положения настоящего кодекса.
      3. Международные договоры, ратифицированные Республикой Казахстан, имеют приоритет перед настоящим Кодексом и применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона.

      1. Понимание правил данной статьи, безусловно, вытекает из предыдущего анализа духа и буквы норм статьи 1 УПК, которая содержит ответы на большинство тем, поднимаемых в нормах статьи 2 УПК. И вновь мы возвращаемся к нормам, положениям, институтам закона РК «О нормативных правовых актах», который позволит определить правовые нормы, имеющие преимущественную силу в уголовном судопроизводстве.
      2. В соответствии с п. 1 ст. 3, п. 1 ст. 4 названного закона, регламентирующим основные и производные нормативные правовые акты и их иерархию, соотношение по отношению друг к другу, Конституция относится к основному виду нормативных правовых актов и обладает высшей юридической силой на территории всей Республики Казахстан. Соответственно, на порядок ниже заключается юридическая сила УПК, который занимает место сразу за законами, вносящими изменения и дополнения в Конституцию, Конституционными законами и указами Президента, имеющими силу конституционного закона (п. 1, пп. 1, 2, 2-1 ст. 4 названного Закона). В этой цепочке нормативных правовых актов за кодексами следуют законы и указы Президента, имеющие силу закона и т.д. (пп. 3 п. 2 ст. 4).
      3. Ценным является положение закона РК «О нормативных правовых актах» о том, что каждый из нормативных правовых актов нижестоящего уровня не должен противоречить нормативным правовым актам вышестоящих уровней (п. 3 ст. 4). Кроме того, все нормативные правовые акты не должны противоречить нормативным постановлениям Конституционного Совета, нормы которого основываются только на Конституции. Этим объясняется нахождение вне иерархии нормативных правовых актов нормативных постановлений Конституционного Совета. В этом качестве (вне иерархии) Закон определил также место нормативных постановлений Верховного Суда, организация и деятельность которого устанавливается Конституцией и Конституционным законом. Верховный Суд, местные и другие суды согласно Конституции являются носителями самостоятельной судебной ветви государственной власти (п. 4 ст. 3, ст. 75).
      4. Противоречия норм права различных нормативных правовых актов, которые, к сожалению, обусловлены недочетами в правотворческой и правоприменительной деятельности, в соответствии с нормами приведенного выше закона РК «О нормативных правовых актах» решаются следующим образом. Так, при наличии противоречий в нормах нормативных правовых актов разного уровня действуют нормы акта более высокого уровня. При наличии противоречий в нормах нормативных правовых актов одного уровня действуют нормы акта, позднее введенные в действие. При расхождении норм законов с нормами кодексов данные нормы могут применяться только после внесения в кодексы соответствующих изменений и дополнений. В УПК по этому поводу записано, что положения иных законов, регулирующих порядок уголовного судопроизводства, подлежат включению в настоящий Кодекс (ч. 1 ст. 1 УПК).
      5. Для ответа на ч. 3 ст. 2 УПК необходимо вернуться к нормативным постановлениям Конституционного Совета разных лет (извлечения из них приведены выше), где излагаются его правовые позиции относительно соотношения норм международного и внутреннего законодательства РК. Здесь же ограничимся приведением следующей правовой позиции органа конституционной юрисдикции: «Пункт 3 статьи 4 Конституции РК следует понимать так, что преимущественную юридическую силу перед законодательством Республики имеют международные договоры, заключенные ею в соответствии с Конституцией Республики, в установленном законодательством порядке и ратифицированные Парламентом Республики путем принятия соответствующего закона» (ПКС от 11 октября 2000 года № 18/2, п. 1).
      В настоящее время для глубокого уяснения и разъяснения соотношения норм международных договоров, одной из сторон в которых является РК и норм УПК, как никогда актуальна разработка соответствующими государственными органами и научными юридическим кругами, прежде всего, для законодателя сопоставимых положений этих нормативных правовых актов. Это позволит выявить слабые стороны в национальном уголовно-процессуальном праве и своевременно их устранить, усовершенствовав соответствующие нормы Уголовно-процессуального кодекса.

       Статья 3. Действие уголовно-процессуального
                 закона в пространстве

      1. Уголовное судопроизводство на территории Республики Казахстан, независимо от места совершения преступления, ведется в соответствии с настоящим Кодексом.
      2. Если международным договором, ратифицированным Республикой Казахстан, установлены иные правила действия настоящего кодекса в пространстве, то применяются правила международного договора.

      1. Прежде всего, необходимо дать определение понятию «территория Республики Казахстан». Данное понятие богато по своему содержанию. Как организация политической власти в пределах определенной территории, Республика Казахстан является носителем такого важнейшего признака любого государства, в частности суверенитета. Это присущее государству верховенство на своей территории и независимость в международных отношениях.
      В пункте 2 статьи 2 Конституции установлено, что «суверенитет Республики распространяется на всю ее территорию». Следовательно, понятие территории Казахстана в Конституции Республики Казахстан тесно связано с понятием ее суверенитета. После распада СССР юридический суверенитет РК над ее территорией получил свое конкретное выражение в Конституционном законе РК «О государственной независимости Республики Казахстан» от 16 декабря 1991 года. Статьей 4 закона установлено, что на всей территории Республики Казахстан действуют Конституция и законы Республики Казахстан, а также признанные ею нормы международного права. И далее, территория Республики Казахстан в существующих границах является целостной, неделимой и неприкосновенной (ст. 5); лица, находящиеся на территории Республики Казахстан и не являющиеся ее гражданами, пользуются правами и свободами, а также несут обязанности, установленные Конституцией, законами и межгосударственными договорами Республики Казахстан, за исключением изъятий, установленных законами и межгосударственными договорами Республики. Посягательство на гражданское равноправие преследуется по закону (ст. 6).
      2. Несколько позже в одобренной Распоряжением Президента Республики Казахстан от 23 мая 1996 г. Концепции формирования государственной идентичности Республики Казахстан по поводу территории РК указывается, что в настоящее время Казахстан реально обладает основными признаками суверенного государства. Основу суверенитета составляют территория страны, земля и ее недра, природные ресурсы, культурные ценности, весь экономический потенциал. Суверенитет распространяется на всю территорию государства. Источником же суверенитета выступает народ. Отсюда все граждане страны без исключения обладают всем комплексом прав, которые детерминированы суверенитетом. С другой стороны, суверенитет распространяется на каждого гражданина Республики и вызывает необходимость следовать законам страны. Политический или государственный суверенитет заключается в том, что Республика вправе самостоятельно решать все вопросы, касающиеся внутреннего устройства и отношений с другими государствами. Одним из признаков государства является наличие у него территории, пределы которой должны быть четко очерчены государственными границами. Территория, на которой расположена Республика Казахстан, населялась этносами, ставшими основой казахского народа. На ней с древнейших времен существовали крупные империи и отдельные ханства тюрских народов – предков казахов. С XV века она являлась территорией самостоятельного государства – Казахского ханства, которое было первой в истории государственностью казахов. Что касается нынешней территории Республики Казахстан, то ее современные границы согласно Концепции сложились в период пребывания Казахстана в составе Союза ССР. Эти границы полностью соответствуют исторически сложившемуся ареалу населения казахского народа. Казахстан отстаивает нулевой вариант в вопросе о границах с сопредельными государствами, суть которого состоит в неизменности и нерушимости границ, какие сложились на момент распада СССР.
      3. Насколько важен вопрос о юридическом понимании территории государства для уголовно-процессуальной деятельности, свидетельствуют правовые позиции Конституционного Совета, высказанные именно по данному вопросу. Так, в постановлении Конституционного Совета Республики Казахстан от 23 апреля 2003 г. № 4 «Об официальном толковании пункта 2 статьи 2 и пункта 3 статьи 6 Конституции Республики Казахстан» излагается такая формулировка определения понятия «территория государства»: «Территория государства представляет собой пространственный предел, в котором государство существует и действует как суверенная организация власти. Она есть высшая власть на этой территории, едина и независима. Земля, ее недра, воды, растительный и животный мир, другие природные ресурсы, которые охватывает пространство Республики, находятся в публично-правовой собственности Казахстана. … Территориальная целостность – определяющее условие национальной безопасности Казахстана».
      4. Политико-юридическое определение понятия «территория государства» потребовало постоянной и последовательной работы высших органов государственной власти по правовому оформлению государственной границы с сопредельными государствами. В этой связи, должностным лицам органов, ведущих уголовный процесс, необходимо владеть знаниями того, какими нормативными правовыми актами регулируются вопросы юридического оформления территории нашего государства.
      Базовым законом, где предусмотрено понятие «территория РК», является закон Республики Казахстан от 13 января 1993 года «О государственной границе Республики Казахстан», который определяет установление, изменение прохождения и обозначения государственной границы Республики Казахстан. В соответствии со статьей 1 закона государственная граница Республики Казахстан трактуется как линия и проходящая по ней вертикальная плоскость, определяющие пределы территории – суши, вод, недр и воздушного пространства Казахстана. К тому же, государственная граница определяется международными договорами Республики Казахстан, ратифицированными Парламентом Республики Казахстан. Установление и изменение прохождения государственной границы Республики Казахстан, согласно статье 5, если иное не предусмотрено международными договорами Республики Казахстан, устанавливается: на суше – по характерным точкам и линиям рельефа или ясно видимым ориентирам; на море – по внешнему пределу территориального моря Республики Казахстан; на реках (ручьях) – по их середине или по середине главного рукава реки; иных водоемах – по прямой линии, соединяющей выходы государственной границы Республики Казахстан к берегам водоема. Государственная граница Республики Казахстан, проходящая по реке (ручью), иному водоему, не перемещается как при изменении очертаний их берегов или уровня воды, так и при отклонении русла реки (ручья) в ту или иную сторону; на водохранилищах гидроузлов и иных искусственных водоемах – в соответствии с Государственной границей Республики Казахстан, проходившей на местности до их заполнения; на железнодорожных и автодорожных мостах, плотинах и других сооружениях, проходящих через пограничные участки рек (ручьев) – по середине этих сооружений или по их технологической оси, независимо от прохождения государственной границы Республики Казахстан на воде. К территориальным водам (морю), находящимся под суверенитетом Республики Казахстан, относятся прибрежные морские воды шириной двенадцать морских миль, отсчитываемых от линии наибольшего отлива, как на материке, так и на островах, принадлежащих Республике Казахстан, или от прямых исходных линий, соединяющих соответствующие географические точки, определяемые в соответствии с международными договорами. Перечень географических точек с указанием их основных исходных геодезических данных утверждается Правительством Республики Казахстан. Границы территориальных вод (моря) Республики Казахстан со смежными государствами определяются международными договорами с ними. К континентальному шельфу Республики Казахстан относятся поверхность и недра дна Каспийского моря от внешнего предела территориальных вод (моря) Республики Казахстан до его срединной линии. Границы континентального шельфа Республики Казахстан определяются международными договорами. К внутренним водам Республики Казахстан относятся: воды портов Республики Казахстан, ограниченные линией, проходящей через наиболее удаленные в сторону моря точки гидротехнических и других сооружений портов; воды рек и иных водоемов, берега которых принадлежат Республике Казахстан; воды заливов, бухт, губ, лиманов Каспийского моря, принадлежащих Республике Казахстан, перечень которых в соответствии с нормами международного права и законодательными актами Республики Казахстан определяется Президентом Республики Казахстан. Документы об уточнениях прохождения государственной границы Республики Казахстан на местности (водной поверхности), произведенных в порядке редемаркации границы на основании международных договоров Казахстана, подлежат ратификации Парламентом Республики Казахстан. Государственная граница Республики Казахстан на местности обозначается ясно видимыми пограничными знаками (ст. 6 закона). Формы, размеры пограничных знаков, их описание и порядок установки определяются Правительством Республики Казахстан и международными договорами Республики Казахстан (Постановление Правительства Республики Казахстан от 12 декабря 1996 г. № 1528 «О пограничных знаках Республики Казахстан»).
      Законом Республики Казахстан от 20 декабря 1995 года «Об использовании воздушного пространства и деятельности авиации Республики Казахстан» регламентирован суверенитет государства над его воздушным пространством. Согласно статье 2 закона Республике Казахстан принадлежит полный и исключительный суверенитет над воздушным пространством, расположенным над сухопутной и водной территорией Республики и ее территориальными водами. Воздушное пространство Республики Казахстан находится в государственной собственности и является частью ее государственной территории.
      5. В ходе уголовного судопроизводства органу, ведущему уголовный процесс, особенно в случаях совершения преступлений в местностях сопредельных с другими государствами, необходимо знать границы территории РК. По данным вопросам РК заключен ряд договоров, соглашений с сопредельными государствами (Россией, КНР, Азербайджанской, Кыргызской Республикой, Республикой Узбекистан и Туркменистаном). Для сферы уголовного судопроизводства представляют интерес следующие из них: закон Республики Казахстан от 2 июля 2003 года «О ратификации Договора между Республикой Казахстан и Республикой Узбекистан о казахстанско-узбекской государственной границе» от 16 ноября 2001 года; закон Республики Казахстан от 24 марта 1999 года «О ратификации Дополнительного Соглашения между Республикой Казахстан и Китайской Народной Республикой о казахстанско-китайской государственной границе» от 4 июля 1998 года; закон Республики Казахстан от 30 декабря 1999 года «О ратификации Соглашения между Республикой Казахстан, Китайской Народной Республикой и Российской Федерацией об определении точки стыка государственных границ трех государств» от 5 мая 1999 года; закон Республики Казахстан от 17 мая 2000 года «О ратификации Соглашения между Республикой Казахстан, Китайской Народной Республикой и Кыргызской Республикой о точке стыка государственных границ трех Государств» от 25 августа 1999 года; закон республики Казахстан от 2 декабря 2005 года «О ратификации Договора между Республикой Казахстан и Российской Федерацией о казахстанско-российской государственной границе» от 18 января 2005 года; закон Республики Казахстан от 24 марта 1999 года «О ратификации Дополнительного Соглашения между Республикой Казахстан и Китайской Народной Республикой о казахстанско-китайской государственной границе» от 24 сентября 1997 года; закон Республики Казахстан от 14 ноября 2002 года «О ратификации Соглашения между Республикой Казахстан и Российской Федерацией о разграничении дна северной части Каспийского моря в целях осуществления суверенных прав на недропользование от 6 июля 1998 года и Протокола к Соглашению между Республикой Казахстан и Российской Федерацией о разграничении дна северной части Каспийского моря в целях осуществления суверенных прав на недропользование» от 13 мая 2002 года; закон Республики Казахстан от 2 июля 2003 года «О ратификации Договора между Республикой Казахстан и Республикой Узбекистан об отдельных участках казахстанско-узбекской государственной границы» от 9 сентября 2002 года; закон Республики Казахстан от 2 июля 2003 года «О ратификации Договора между Республикой Казахстан и Туркменистаном о делимитации и процессе демаркации казахстанско-туркменской государственной границы» от 5 июля 2001 года; закон Республики Казахстан от 2 июля 2003 года «О ратификации Соглашения между Республикой Казахстан и Азербайджанской Республикой о разграничении дна Каспийского моря между Республикой Казахстан и Азербайджанской Республикой от 29 ноября 2001 года и Протокола к Соглашению между Республикой Казахстан и Азербайджанской Республикой о разграничении дна Каспийского моря между Республикой Казахстан и Азербайджанской Республикой» от 27 февраля 2003 года; закон Республики Казахстан от 2 июля 2003 года «О ратификации Соглашения между Республикой Казахстан, Кыргызской Республикой и Республикой Узбекистан о точке стыка государственных границ трех Государств» от 15 июня 2001 года; закон Республики Казахстан от 2 июля 2003 года «О ратификации Договора между Республикой Казахстан и Кыргызской Республикой о казахстанско-кыргызской государственной границе» от 15 декабря 2001 года; закон Республики Казахстан от 4 июля 2003 года «О ратификации Протокола между Правительством Республики Казахстан и Правительством Китайской Народной Республики о демаркации линии казахстанско-китайской государственной границы» от 10 мая 2002 года; закон Республики Казахстан от 4 декабря 2003 года «О ратификации Соглашения между Республикой Казахстан, Азербайджанской Республикой и Российской Федерацией о точке стыка линий разграничения сопредельных участков дна Каспийского моря»
от 14 мая 2003 года; Указ Президента Республики Казахстан от 15 июня 1995 г. «О ратификации Соглашения между Республикой Казахстан и Китайской Народной Республикой о казахстанско-китайской государственной границе» от 26 апреля 1994 года.
      Прикладной интерес для целей законного и обоснованного применения правил, предусмотренных статьей 3 УПК, имеет Конвенция ООН «О континентальном шельфе» от 29 апреля 1958 года, подписана СССР 31 октября 1958 года, вступила в силу 10 июня 1964 года, а также Конвенция ООН «О территориальном море и прилежащей зоне» от 29 апреля 1958 года, подписана СССР 30 октября 1958 года. Например, этими и вышеперечисленными нормативными правовыми актами должны руководствоваться командиры пограничных частей при производстве дознания по делам о преступлениях, совершенных на континентальном шельфе Республики Казахстан (п. 7 ч. 2 ст. 65 УПК).
      Первая из упомянутых Конвенций определяет термин «континентальный шельф» и привязывает его: а) к поверхности и недрам морского дна подводных районов, примыкающих к берегу, но находящихся вне зоны территориального моря, до глубины 200 метров, или за этим пределом, до такого места, до которого глубина покрывающих вод позволяет разработку естественных богатств этих районов; б) к поверхности и недрам подобных подводных районов, примыкающих к берегам островов (ст. 1). Согласно Конвенции прибрежное государство осуществляет над континентальным шельфом суверенные права в целях разведки и разработки его естественных богатств (ст. 2). Однако права прибрежного государства на континентальный шельф не затрагивают ни правового статуса покрывающих вод как открытого моря, ни правового статуса воздушного пространства над этими водами (ст. 3). Если один и тот же континентальный шельф примыкает к территориям двух или более государств, берега которых расположены один против другого, граница континентального шельфа, принадлежащего каждому государству, определяется соглашением между ними. При отсутствии соглашения и если иная линия границы не оправдывается особыми обстоятельствами, границей служит срединная линия, каждая точка которой равно отстоит от ближайших точек тех исходных линий, от которых отмеряется ширина территориального моря каждого из этих государств. Если один и тот же континентальный шельф примыкает к территории двух смежных государств, граница шельфа определяется соглашением между ними. При отсутствии соглашения и если иная линия границы не оправдывается особыми обстоятельствами, граница определяется по принципу равного отстояния от ближайших точек тех исходных линий, от которых отмеряется ширина территориального моря каждого из этих двух государств (ст. 6).
      Согласно Конвенции «О территориальном море и прилежащей зоне» суверенитет государства распространяется за пределы его сухопутной территории и его внутренних вод на морской пояс, примыкающий к его берегу и называемый территориальным морем (ст. 1). При этом суверенитет прибрежного государства распространяется на воздушное пространство над территориальным морем, равно как и на поверхность и недра его дна (ст. 2). Нормальной исходной линией для измерения ширины территориального моря является линия наибольшего отлива вдоль берега, указанная на официально признанных прибрежным государством морских картах крупного масштаба (ст. 3). Воды, расположенные в сторону берега от исходной линии территориального моря, составляют часть внутренних вод государства (ст. 5). Внешней границей территориального моря является линия, каждая точка которой находится от ближайшей точки исходной линии на расстоянии, равном ширине территориального моря (ст. 6).При определении границ территориального моря наиболее выдающиеся в море постоянные портовые сооружения, которые являются составной частью системы данного порта, рассматриваются как часть берега (ст. 8). Рейды, которыми обычно пользуются для погрузки, разгрузки и стоянки судов и которые иначе были бы расположены всецело или отчасти за внешней границей территориального моря, включаются в территориальное море. Прибрежное государство обязано ясно обозначить границы таких рейдов и указывать эти границы на морских картах, которые должны быть надлежаще опубликованы (ст. 9). Граница между территориальными морями двух расположенных друг против друга или примыкающих друг к другу государств обозначается на официально признанных прибрежными государствами морских картах крупного масштаба (ст. 12). Уголовная юрисдикция прибрежного государства не осуществляется на борту иностранного судна, проходящего через территориальное море, для ареста какого-либо лица или производства расследования в связи с преступлением, совершенным на борту судна во время его прохода, за исключением следующих случаев: а) если последствия преступления распространяются на прибрежное государство, или b) если совершенное преступление такого рода, что им нарушается спокойствие в стране или добрый порядок в территориальном море, или с) если капитан судна или консул страны, под флагом которой плавает это судно, обратится к местным властям с просьбой об оказании помощи, или d) если это является необходимым для пресечения незаконной торговли наркотическими средствами. Изложенные выше положения не затрагивают права прибрежного государства принимать любые меры, разрешаемые его законами, для ареста или расследования на борту иностранного судна, проходящего через территориальное море после выхода из внутренних вод. Прибрежное государство должно, по просьбе капитана, уведомить консульские власти государства флага до принятия каких-либо мер и способствовать установлению контакта между указанными властями и экипажем судна. В случаях крайней срочности это уведомление может совершаться в то время, когда принимаются указанные меры. Решая вопрос о том, следует ли вообще и каким образом произвести арест, местные власти учитывают должным образом интересы судоходства. Прибрежное государство не может принимать на борту иностранного судна, проходящего через территориальное море, никаких мер для ареста какого-либо лица или производства расследования по поводу преступления, совершенного до входа судна в территориальное море, если судно, следуя из иностранного порта, ограничивается проходом через территориальное море, не заходя во внутренние воды (ст. 19) и т.д.
      6. И еще одно немаловажное замечание. По вопросу конкретного определения, при необходимости в этом, совершено ли преступление на территории РК, непосредственную помощь следственно-судебным органам могут оказать в соответствии с законом Республики Казахстан от 3 июля 2002 года «О геодезии и картографии» субъекты, ответственные за проведение государственной политики в сфере геодезической и картографической деятельности. В соответствии со статьей 3 данного закона объектами геодезической и картографической деятельности являются территория Республики Казахстан и находящиеся на ней географические объекты, а также материки земного шара, Мировой океан, в том числе острова, космическое пространство, включая естественные небесные тела и искусственные спутники Земли. Субъектами геодезической и картографической деятельности – центральные государственные органы Республики Казахстан и государственные органы административно-территориальных единиц в пределах их компетенции, установленной законодательством Республики Казахстан, а также физические и юридические лица. Они располагают в соответствии с пп. 11 ч. 1 ст. 1 закона картографо-геодезическим фондом, то есть совокупностью материалов и данных, созданных в результате геодезической и картографической деятельности, имеющих общегосударственное, межотраслевое значение и подлежащих длительному хранению в целях их дальнейшего использования. Кроме того, при делимитации, определение положения и направления государственной границы по соглашению между сопредельными государствами, наряду с фиксацией в договоре, также графически изображается на прилагаемых к договору картах. В случае демаркации, определение государственной границы на местности в соответствии с договором о делимитации обозначается соответствующими пограничными знаками (пп. 7–8 ч. 1 ст. 1 закона).
      7. Юридический суверенитет Республики Казахстан в целом исключает возникновение проблем с применением норм иностранного уголовно-процессуального законодательства на территории нашей страны. Суверенитет государства уже предопределяет применение на территории РК при оказании правовой помощи по уголовным делам, независимо от места совершения преступления, уголовно-процессуального законодательства Казахстана. Поэтому правило о том, что на территории РК допускается применение норм уголовно-процессуального закона иностранного государства, в каждом конкретном случае зависит от того, предусмотрено ли это международными договорами, ратифицированными РК . Это обстоятельство во всех случаях требует внимательного изучения международных договоров следователями, прокурорами и судьями при применении их норм, положений, институтов в ходе расследования и судебного разбирательства дел о преступлениях. В этом плане весьма характерно конституционное производство по комплексу «Байконур», проходившее в 2001 году. Прежде всего, это касалось конституционности п. 6.12 ст. 6 Договора аренды комплекса «Байконур», заключенного 10 декабря 1994 года Правительствами РК и РФ (ратифицирован указом Президента РК от 17 апреля 1995 года), который весьма широко рассматривал юрисдикцию России на территории Казахстана при совершении противоправных действий персоналом космодрома «Байконур» и членами их семей против РФ и ее граждан, а также воинских преступлений в связи с исполнением обязанностей военной службы вне пределов комплекса. Подобная ситуация наблюдалась и в нормах Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Казахстан о взаимодействии правоохранительных органов в обеспечении правопорядка на территории комплекса «Байконур» от 4 октября 1997 года, согласно которого правоохранительные органы Сторон в пределах своей компетенции взаимодействуют и оказывают друг другу помощь в предупреждении, выявлении, пресечении, раскрытии и расследовании любых противоправных действий в отношении как российских, так и казахстанских физических и юридических лиц и их собственности, иных физических и юридических лиц и их собственности, находящихся на территории комплекса «Байконур» (ст. 2). При решении вопросов, связанных с оказанием взаимной помощи в поддержании правопорядка в соответствии со статьей 2 Соглашения, правоохранительным органам Сторон предписывалось устанавливать между собой сношения непосредственно, за исключением вопросов, связанных с выдачей, уголовным преследованием и исполнением следственных поручений, затрагивающих права граждан и требующих санкции прокурора или судебного решения, сношения по которым осуществляются в порядке, установленном Минской Конвенцией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 года. В ходе конституционного производства анализу на соответствие нормам Конституции РК были подвергнуты п. 6.12 ст. 6 Договора аренды и статья 5 названного Соглашения, которая предусматривала, что дела и материалы о правонарушениях, совершенных на территории комплекса «Байконур», рассматриваются правоохранительными органами Российской Федерации, за исключением преступлений, совершенных на территории комплекса «Байконур» гражданами Республики Казахстан против Республики Казахстан, ее физических и юридических лиц. В последнем случае правоохранительные органы Российской Федерации после проведения неотложных действий были обязаны передавать материалы и соответствующих лиц правоохранительным органам Республики Казахстан. Правоохранительные органы Российской Федерации рассматривали дела и материалы о правонарушениях, указанных в пункте 1 статьи 5, в соответствии с законодательством Российской Федерации. Кроме того, в соответствии с Соглашением граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства, осужденные к лишению свободы судом Российской Федерации на территории комплекса «Байконур», отбывали наказание на территории Российской Федерации (ст. 11). Это также вызвало вопросы участников конституционного производства, так как во всех указанных случаях существенно затрагивались конституционные права и законные интересы граждан Казахстана. Из упомянутых норм Договора и Соглашения следовало, что юрисдикция России может осуществляться как в отношении ее граждан, так и граждан других государств, в том числе Казахстана. Сфера действия юрисдикции России распространялась не только на территорию комплекса «Байконур», арендуемого ею, но и в определенных случаях и на всю остальную территорию РК. Мотивируя свое решение, Конституционный Совет указал, что комплекс «Байконур» является неотъемлемой частью территории Казахстана. Поэтому рассмотрение материалов о правонарушениях, осуществление уголовного преследования и правосудия в отношении граждан Республики Казахстан за неисполнение или нарушение законодательства Российской Федерации на территории этого комплекса и вне его пределов российскими правоохранительными и судебными органами умаляет конституционные полномочия судов, а также специальных органов дознания и следствия и прокуратуры Казахстана. Применение законодательства России на территории Казахстана в отношении граждан Республики противоречит пунктам 1 и 2 статьи 4 Конституции Республики. В этой части Конституционный Совет делает ссылку на ранее принятые постановления Конституционного Совета от 28 октября 1996 года № 6, от 6 марта 1997 года № 3, от 15 июня 2000 года № 8/2 и от 11 октября 2000 года № 18/2, в которых подчеркивается принцип верховенства Конституции на территории Республики, указывается на обязательность соответствия ей международных договоров. Кроме того, приводится постановление Конституционного Совета от 27 марта 1998 года № 1/2, в котором сказано, что нормы иностранного права в систему действующего права Казахстана не отнесены и их применение в публично-правовых отношениях на его территории приведет к ущемлению государственного суверенитета. Давая оценку п. 6.12 статьи 6 Договора аренды комплекса «Байконур», статьям 5 и 11 Соглашения между Правительством РК и Правительством РФ о взаимодействии правоохранительных органов в обеспечении правопорядка на территории комплекса «Байконур», Конституционный Совет указал, что они ущемляют конституционные права и свободы граждан республики, предусмотренные статьями 10–18 Конституции Республики, что в соответствии со статьей 39 Конституции Республики недопустимо. Указанные нормы международных документов выводят граждан Казахстана из-под юрисдикции государственной власти Республики, в связи с чем на них не распространяются конституционные гарантии прав и свобод, не может быть задействован механизм их защиты, установленный в законодательстве Казахстана. В результате создаются условия для неконституционной деятельности на территории Республики органов другого государства. Их деятельность связана с применением комплекса принудительных мер уголовного и административного характера, посягающих на основные права, свободы и законные интересы граждан (применение мер пресечения, производство обысков, выемок и других следственных действий, назначение и исполнение наказаний). В итоге Конституционный Совет признал не соответствующими Конституции РК приведенные выше нормы Договора аренды комплекса «Байконур» и Соглашения о взаимодействии правоохранительных органов в обеспечении правопорядка на его территории в части юрисдикции правоохранительных органов и судов РФ в отношении граждан Казахстана на территории РК (ПКС от 7 мая 2001 года № 6/2).
      8. К территории РК также относится территория казахстанских дипломатических представительств за рубежом, морские суда, зарегистрированные под флагом Республики Казахстан («государство флага»), находящиеся в открытом море, воздушные суда, зарегистрированные в Республике Казахстан и находящиеся в полете за пределами воздушного пространства страны. При совершении преступления на борту казахстанского морского или воздушного судна применяются нормы уголовно-процессуального Кодекса РК, с учетом требований международных Конвенций, регламентирующих вопросы безопасности гражданской авиации и безопасности морского судоходства, а также распространение в определенных случаях уголовно-процессуальной юрисдикции государства порта посадки самолета, или порта нахождения морского судна.
      Это, прежде всего, Венская Конвенция ООН «О праве международных договоров» от 23 мая 1969 года, вступила в силу 27 января 1980 года, Республика Казахстан присоединилась к ней в соответствии с постановлением Верховного Совета РК от 31 марта 1993 года; Венская Конвенция ООН «О дипломатических сношениях» от 18 апреля 1961 года, Республика Казахстан присоединилась к ней постановлением Верховного Совета РК от 31 марта 1993 года; Венская Конвенция ООН «О консульских сношениях» от 24 апреля 1963 года, Республика Казахстан присоединилась постановлением Верховного Совета РК от 31 марта 1993 года; Конвенция «О привилегиях и иммунитетах» Шанхайской организации сотрудничества от 17 июня 2004 года, ратифицирована Законом РК от 15 декабря 2005 года; Конвенция о привилегиях и иммунитетах Евразийского экономического сообщества от 31 мая 2001 года, ратифицирована Законом РК от 14 ноября 2002 года; Конвенция ООН «Об условиях регистрации судов» от 7 февраля 1986 года; Конвенция ООН «Об открытом море» от 29 апреля 1958 года, ратифицирована Указом Президиума Верховного Совета СССР от 20 октября 1960 года; Конвенция ООН «По морскому праву» от 10 декабря 1982 года; Конвенция «О международной гражданской авиации» от 7 декабря 1944 года, ратифицирована постановлением Верховного Совета РК от 2 июля 1992 года; Конвенция «О преступлениях и некоторых других актах, совершаемых на борту воздушных судов» от 14 сентября 1963 года, СССР присоединился в соответствии с Указом Президиума Верховного Совета СССР от 4 декабря 1987 года (см.: постановление Кабинета Министров РК от 13 мая 1994 г. № 506 «О присоединении Республики Казахстан к международным конвенциям, принятым под эгидой Международной организации гражданской авиации (ИКАО)» и т.д. Многие положения приведенных выше международных законов распространяются на сферу уголовного судопроизводства самым непосредственным образом. В этой связи органам, ведущим уголовный процесс, полезно и важно знать нормы этих международных законов и руководствоваться ими в уголовно-процессуальной деятельности. Вопросы процессуального характера, содержащиеся в них, представляют несомненный интерес также для руководителей дипломатического, консульского корпуса нашей страны, руководителей представительств международных организаций, обладающих иммунитетами и привилегиями на территории Казахстана, командиров отечественных воздушных и капитанов морских судов. В данных законах, пусть даже в самом общем виде, регламентирована правосубъектность перечисленных должностных лиц в ситуациях, связанных с производством по уголовному делу. Рассмотрим некоторые положения международных законов в части регулирования ими вопросов в области иммунитета и привилегий от уголовного преследования.
      Так, в соответствии со статьей 26 Конвенции «О праве международных договоров» каждый действующий договор обязателен для его участников и должен ими добросовестно выполняться. Более того, и это принципиально, «ратификация», «принятие», «утверждение» и «присоединение» означают, в зависимости от случая, имеющий такое наименование международный акт, посредством которого государство выражает в международном плане свое согласие на обязательность для него договора (ст. 2).
      Согласно Венской Конвенции «О дипломатических сношениях» помещения дипломатического представительства неприкосновенны. Власти государства пребывания не могут вступать в эти помещения иначе, как с согласия главы представительства. На государстве пребывания лежит специальная обязанность принимать все надлежащие меры для защиты помещений представительства от всякого вторжения или нанесения ущерба и для предотвращения всякого нарушения спокойствия представительства или оскорбления его достоинства. Помещения представительства, предметы их обстановки и другое находящееся в них имущество, а также средства передвижения представительства пользуются иммунитетом от обыска, реквизиции, ареста и исполнительных действий (ст. 22). Архивы и документы представительства неприкосновенны в любое время и независимо от их местонахождения (ст. 24). Официальная корреспонденция представительства неприкосновенна. Под официальной корреспонденцией понимается вся корреспонденция, относящаяся к представительству и его функциям. Дипломатическая почта не подлежит ни вскрытию, ни задержанию. Все места, составляющие дипломатическую почту, должны иметь видимые внешние знаки, указывающие на их характер, и они могут содержать только дипломатические документы и предметы, предназначенные для официального пользования.
      Ограниченный иммунитет от уголовного преследования предусмотрен в отношении консульских помещений в соответствии с Венской Конвенцией «О консульских сношениях». Консульские помещения неприкосновенны в той мере, в какой это предусмотрено нормами Конвенции. Власти государства пребывания не могут вступать в ту часть консульских помещений, которая используется исключительно для работы консульского учреждения, иначе как с согласия главы консульского учреждения, назначенного им лица или главы дипломатического представительства представляемого государства. Тем не менее, согласие главы консульского учреждения может предполагаться в случае пожара или другого стихийного бедствия, требующего безотлагательных мер защиты (ст. 31). Консульские архивы и документы неприкосновенны в любое время независимо от их местонахождения (ст. 33). Официальная корреспонденция консульского учреждения неприкосновенна. Под официальной корреспонденцией понимается вся корреспонденция, относящаяся к консульскому учреждению и его функциям. Консульская вализа не подлежит ни вскрытию, ни задержанию. Однако в тех случаях, когда компетентные власти государства пребывания имеют серьезные основания полагать, что в вализе содержится что-то другое, кроме официальной корреспонденции, документов или предметов, они могут потребовать, чтобы вализа была вскрыта в их присутствии уполномоченным представителем представляемого государства. В том случае, если власти представляемого государства откажутся выполнить это требование, вализа возвращается в место отправления. Все места, составляющие консульскую вализу, должны иметь видимые внешние знаки, указывающие на их характер, и могут содержать только официальную корреспонденцию и документы или предметы, предназначенные исключительно для официального пользования.
      Конвенция «О привилегиях и иммунитетах» Шанхайской организации сотрудничества также предусматривает иммунитет ШОС, ее имущества и активов от любой формы административного или судебного вмешательства, за исключением случаев, когда Организация сама отказывается от иммунитета. Помещения и транспортные средства постоянно действующих органов ШОС, а также их архивы и документы, в том числе служебная корреспонденция, вне зависимости от места их нахождения, пользуются иммунитетом от обыска, реквизиции, конфискации, ареста и других исполнительных действий. Представители соответствующих органов власти и управления государства пребывания не могут вступать в помещения постоянно действующих органов ШОС иначе, как с согласия и на условиях, одобренных Исполнительным секретарем или Директором, либо должностными лицами, их замещающими. Исполнение любых действий по решению соответствующих органов власти и управления государства пребывания может иметь место в помещениях постоянно действующих органов ШОС только с согласия Исполнительного секретаря или Директора, либо должностных лиц, их замещающих. Помещения и транспортные средства постоянно действующих органов ШОС не могут служить убежищем для лиц, преследуемых по законам любого из государств-членов или подлежащих выдаче любому из государств-членов либо третьему государству (ст. 3).
      Привилегии и иммунитеты распространяются в соответствии с Конвенцией о привилегиях и иммунитетах Евразийского экономического сообщества на имущество и активы органов данного Сообщества. Помещения органов ЕврАзЭС, а также его архивы и документы, в том числе служебная корреспонденция, вне зависимости от места нахождения не подлежат обыску, реквизиции, конфискации или любой другой форме вмешательства, препятствующего его нормальной деятельности. Представители соответствующих органов власти и управления государства пребывания не могут вступать в помещения органов Сообщества иначе, как с согласия Генерального секретаря или руководителя органа ЕврАзЭС и на условиях, им одобренных. Исполнение любых действий по решению соответствующих органов власти и управления государства пребывания может иметь место в помещениях органов Сообщества только с согласия Генерального секретаря или руководителя соответствующего органа ЕврАзЭС. Однако помещения органов ЕврАзЭС не могут служить убежищем для лиц, преследуемых по законам любой из Сторон или подлежащих выдаче государству-члену либо третьему государству. Также неприкосновенность помещений органов Сообщества не дает права использовать их в целях, не совместимых с функциями или задачами ЕврАзЭС, или наносящих ущерб безопасности Сторон, интересам их физических или юридических лиц (ст. 3).
      Принципиальные положения уголовно-процессуального характера относительно юрисдикции, полномочий командира воздушного судна, определения незаконного захвата воздушного судна, прав и обязанностей государств и т.д. устанавливает вышеуказанная Конвенция «О преступлениях и некоторых других актах, совершаемых на борту воздушных судов» от 14 сентября 1963 года. Так, Конвенция применяется в отношении: уголовных преступлений; актов, которые, независимо от того, являются ли они преступлениями или нет, могут угрожать или угрожают безопасности воздушного судна либо находящихся на его борту лиц или имущества, либо актов, которые создают угрозу поддержанию должного порядка и дисциплины на борту; преступлений или актов, совершенных лицом на борту любого воздушного судна, зарегистрированного в каком-либо Договаривающемся государстве, во время нахождения такого воздушного судна в полете либо на поверхности в открытом море или на поверхности в любом другом районе вне пределов территории любого государства. Воздушное судно считается находящимся в полете с момента включения двигателя в целях взлета до момента окончания пробега при посадке. Конвенция не применяется к воздушным судам, используемым на военной, таможенной или полицейской службах (ст. 1). Согласно Конвенции государство регистрации воздушного судна правомочно осуществлять юрисдикцию в отношении преступлений и актов, совершенных на борту. Однако Конвенция не исключает осуществления любой уголовной юрисдикции в соответствии с национальным законодательством (ст. 3). Договаривающееся государство, не являющееся государством регистрации, не может чинить препятствий воздушному судну, находящемуся в полете, в целях осуществления своей уголовной юрисдикции в отношении преступления, совершенного на борту, за исключением следующих случаев: a) преступление имеет последствия на территории такого государства; b) преступление совершено гражданином или в отношении гражданина такого государства либо лицом, постоянно проживающим в таком государстве, или в отношении такого лица; c) преступление направлено против безопасности такого государства; d) преступление заключается в нарушении действующих в таком государстве любых правил или регламентов, относящихся к полету или маневрированию воздушных судов; e) осуществление юрисдикции необходимо для обеспечения выполнения любого обязательства такого государства по многостороннему международному соглашению (ст. 4). Командир воздушного судна, если он имеет достаточные основания полагать, что лицо совершило или готовится совершить на борту воздушного судна преступление или акты, предусмотренные Конвенцией, может применить к такому лицу разумные меры, включая ограничительные меры, которые необходимы для: a) обеспечения безопасности воздушного судна либо находящихся в нем лиц или имущества; или b) поддержания должного порядка и дисциплины на борту; или c) предоставления ему возможности передать такое лицо компетентным органам или высадить его. Командир воздушного судна может требовать или разрешать помощь других членов экипажа и может просить или разрешать, но не требовать помощи пассажиров для применения ограничительных мер к любому лицу, к которому он имеет право применить такие меры. Любой член экипажа или пассажир может также предпринять разумные превентивные меры без такого разрешения, если он имеет достаточные основания полагать, что такие меры необходимо предпринять немедленно для обеспечения безопасности воздушного судна либо находящихся на нем лиц или имущества (ст. 6). Ограничительные меры, примененные к лицу в соответствии со статьей 6, не применяются за пределами любого пункта, в котором воздушное судно совершает посадку, за исключением случаев, когда: a) такой пункт находится на территории государства, не являющегося участником настоящей Конвенции, и его полномочные органы отказываются разрешить высадку такого лица, или такие меры были применены в … целях обеспечения его передачи компетентным органам; b) воздушное судно совершает вынужденную посадку и командир воздушного судна не в состоянии передать такое лицо компетентным органам; или c) это лицо соглашается продолжить полет с применением ограничительных мер. Командир воздушного судна, на борту которого находится лицо, в отношении которого были применены ограничительные меры в возможно короткий срок и по возможности до посадки на территории какого-либо государства уведомляет полномочные органы этого государства о том, что на борту находится лицо, к которому применены ограничительные меры, и о причинах применения к нему таких мер (ст. 7). Командир воздушного судна может высадить на территории любого государства, в котором воздушное судно совершает посадку, любое лицо, в отношении которого он имеет достаточные основания полагать, что оно совершило или готовится совершить на борту воздушного судна акт, предусмотренный ст. 1. Командир воздушного судна уведомляет полномочные органы государства, в котором он высаживает любое лицо, о факте и причинах такой высадки (ст. 8). Командир воздушного судна может передать компетентным органам любого Договаривающегося государства, на территории которого воздушное судно совершает посадку, любое лицо, в отношении которого он имеет достаточные основания полагать, что оно совершило на борту воздушного судна акт, который, по его мнению, является тяжким преступлением согласно уголовному законодательству государства регистрации воздушного судна. Командир воздушного судна предоставляет полномочным органам, которым передается всякий предполагаемый преступник, доказательства и сведения, которыми он в соответствии с законодательством государства регистрации воздушного судна располагает на законном основании (ст. 9). За действия, предпринятые в соответствии с положениями Конвенции, командир воздушного судна, любой другой член экипажа, пассажир, владелец или эксплуатант воздушного судна, лицо, от имени которого совершался полет, не несут ответственности ни при каком судебном разбирательстве по поводу обращения с лицом, в отношении которого были предприняты такие действия (ст. 10). Если находящееся на борту воздушного судна лицо с помощью силы или угрозы силой незаконно совершает акт вмешательства, захвата или другого незаконного осуществления контроля над воздушным судном в полете или если оно готовит к совершению такой акт, Договаривающиеся государства принимают все надлежащие меры для восстановления контроля законного командира над воздушным судном или для сохранения за ним контроля над воздушным судном (ст. 11). Убедившись, что того требуют обстоятельства, любое Договаривающееся государство заключает под стражу или принимает другие меры, обеспечивающие присутствие любого лица, подозреваемого в совершении акта, и любого лица, которое им было принято. Заключение под стражу и другие меры осуществляются в соответствии с законодательством этого государства, но могут продолжаться только в течение времени, необходимого для начала уголовного производства или производства о выдаче. Любому лицу, находящемуся под стражей, оказывается содействие в немедленном установлении контакта с ближайшим соответствующим представителем государства, гражданином которого оно является. Любое Договаривающееся государство, которому передано лицо, на территории которого воздушное судно совершает посадку после совершения акта, немедленно производит предварительное расследование фактов. Когда государство, согласно положениям настоящей статьи, заключает лицо под стражу, оно немедленно уведомляет государство регистрации воздушного судна и государство гражданства задержанного лица и, если оно сочтет это целесообразным, любое другое заинтересованное государство о факте содержания такого лица под стражей и об обстоятельствах, послуживших основанием для его задержания. Государство, которое производит предварительное расследование, незамедлительно сообщает о полученных им данных вышеупомянутым государствам и указывает, намерено ли оно осуществить свою юрисдикцию (ст. 13). Преступления, совершенные на воздушном судне, зарегистрированном в каком-либо Договаривающемся государстве, рассматриваются для целей выдачи, как если бы они были совершены не только в месте их совершения, но также и на территории государства регистрации воздушного судна. Без ущерба для положений предыдущего пункта ничто в настоящей Конвенции не считается обязывающим осуществлять выдачу (ст. 16). При осуществлении любых мер по расследованию или аресту, либо при осуществлении юрисдикции иным образом в связи с любым преступлением, совершенным на борту воздушного судна, Договаривающиеся государства обращают внимание на безопасность и другие интересы аэронавигации и действуют таким образом, чтобы избежать необоснованной задержки воздушного судна, пассажиров, экипажа или груза (ст. 17).
      Для целей учета в уголовно-процессуальной деятельности также важны нормы и положения Конвенции «О борьбе с незаконным захватом воздушных судов» от 16 декабря 1970 года, ратифицирована Президиумом Верховного Совета СССР от 4 августа 1971 года (См.: постановление Кабинета Министров РК от 13.05.94 г. № 506 «О присоединении Республики Казахстан к международным конвенциям, принятым под эгидой международной организации гражданской авиации (ИКАО)», Конвенции «О борьбе с незаконными актами, направленными против безопасности гражданской авиации» от 23 сентября 1971 года (См.: постановление Кабинета Министров РК от 13.05.94 г. № 506 «О присоединении РК к международным конвенциям, принятым под эгидой международной организации гражданской авиации (ИКАО)» и Конвенции «О борьбе с незаконными актами, направленными против безопасности морского судоходства» (Рим, 10 марта 1988 г.) (Республика Казахстан присоединилась к настоящей Конвенции в соответствии с Законом РК от 27 февраля 2003 года № 390-II).
      Система норм уголовно-процессуального характера предусмотрена Конвенцией ООН «По морскому праву». Статья 27 Конвенции определенно регламентирует уголовную юрисдикцию на борту иностранного судна. В соответствии с ней уголовная юрисдикция прибрежного государства не должна осуществляться на борту иностранного судна, проходящего через территориальное море, для ареста какого-либо лица или производства расследования в связи с любым преступлением, совершенным на борту судна во время его прохода, за исключением следующих случаев: а) если последствия преступления распространяются на прибрежное государство; b) если преступление имеет такой характер, что им нарушается спокойствие в стране или добрый порядок в территориальном море; с) если капитан судна, дипломатический агент или консульское должностное лицо государства флага обратится к местным властям с просьбой об оказании помощи; или d) если такие меры необходимы для пресечения незаконной торговли наркотическими средствами или психотропными веществами. Однако изложенные выше положения не затрагивают права прибрежного государства принимать любые меры, разрешаемые его законами, для ареста или расследования на борту иностранного судна, проходящего через территориальное море после выхода из внутренних вод (п. 2). В случаях, указанных в пунктах 1 и 2, прибрежное государство по просьбе капитана уведомляет дипломатического агента или консульское должностное лицо государства флага до принятия каких-либо мер и способствует установлению контакта между указанным агентом или должностным лицом и экипажем судна. В случаях крайней срочности это уведомление может быть сделано в то время, когда принимаются указанные меры (п. 3). Решая вопрос о том, следует ли вообще и каким образом произвести арест, местные власти учитывают должным образом интересы судоходства (п. 4). Достаточно определенно Конвенцией устанавливается иммунитет военных кораблей в открытом море. Военные корабли пользуются в открытом море полным иммунитетом от юрисдикции какого бы то ни было государства, кроме государства флага (ст. 95). Иммунитет распространяется и на суда, состоящие только на некоммерческой государственной службе. Согласно статье 96 суда, принадлежащие государству или эксплуатируемые им и состоящие только на некоммерческой государственной службе, пользуются в открытом море полным иммунитетом от юрисдикции какого бы то ни было государства, кроме государства флага. Уголовная юрисдикция сохраняется и в случаях столкновения или какого-либо другого навигационного инцидента. В случае столкновения или какого-либо другого навигационного инцидента с судном в открытом море, влекущего уголовную или дисциплинарную ответственность капитана или какого-либо другого лица, служащего на судне, никакое уголовное или дисциплинарное преследование против этого лица не может быть возбуждено, иначе как перед судебными или административными властями государства флага или того государства, гражданином которого это лицо является. Ни арест, ни задержание судна не могут быть произведены даже в качестве меры расследования по распоряжению каких-либо властей, кроме властей государства флага (ст. 97). В соответствии с положениями Конвенции все государства сотрудничают в пресечении незаконной торговли наркотиками и психотропными веществами, осуществляемой судами в открытом море в нарушение международных конвенций. Любое государство, которое имеет разумные основания считать, что судно, плавающее под его флагом, занимается незаконной торговлей наркотиками или психотропными веществами, может обратиться к другим государствам с просьбой о сотрудничестве в пресечении такой незаконной торговли (ст. 108). Конвенцией учрежден Международный орган по морскому дну. Его местом пребывания является Ямайка. Орган может создавать такие региональные центры или отделения, какие он считает необходимыми для осуществления своих функций (ст. 156). Орган обладает международной правосубъектностью и такой правоспособностью, которая может оказаться необходимой для осуществления его функций и достижения его целей (ст. 176). Орган для осуществления своих функций пользуется на территории каждого государства-участника привилегиями и иммунитетами (ст. 177). Орган, его имущество и активы пользуются иммунитетом от юрисдикции, за исключением тех случаев, когда Орган определенно отказывается от такого иммунитета в каком-либо конкретном случае (ст. 178). Имущество и активы Органа, где бы и у кого бы они ни находились, пользуются иммунитетом от обыска, реквизиции, конфискации, экспроприации или любых других видов изъятия на основании решений исполнительных или законодательных органов (ст. 179). Архивы Органа, где бы они ни находились, являются неприкосновенными (ст. 181). Представители государств-участников, которые принимают участие в заседаниях Ассамблеи, Совета или органов Ассамблеи или Совета, а также Генеральный секретарь и персонал Органа пользуются на территории каждого государства-участника иммунитетом от юрисдикции в отношении действий, совершенных ими при осуществлении своих функций, за исключением тех случаев, когда соответственно либо государство, которое они представляют, либо Орган определенно отказываются от этого иммунитета в конкретном случае (ст. 182) и т.д.

       Статья 4. Применение на территории Республики
                 Казахстан уголовно-процессуального права
                 иностранного государства

      Применение на территории Республики Казахстан уголовно-процессуального права иностранного государства органами расследования и судом иностранного государства или по их поручению органом, ведущим уголовный процесс, допускается, если это предусмотрено международным договором, ратифицированным Республикой Казахстан.

      1. Правила применения анализируемой нормы также находятся в тесной связи с разъяснением статей 1–3 УПК и допускают возможность применения на территории РК норм уголовно-процессуального права иностранного государства. По данному вопросу необходимо придерживаться следующих правил.
      Нормы иностранного уголовно-процессуального закона могут применяться на территории РК, если: это прямо предусмотрено международными договорами, соглашениями Республики Казахстан с иностранными государствами о правовой помощи по уголовным делам, ратифицированными нашей страной (их перечень приведен выше); речь идет о воздушном, морском судне, которое зарегистрировано, имеет опознавательные знаки, флаг, приписано к портам соответствующего иностранного государства и находится вне своего государства на территории Казахстана, а также в местах дислокации дипломатических представительств иностранных государств. В последнем случае иммунитет (неприкосновенность) данных объектов находится под охраной большого количества международных законов, также ратифицированных нормативными правовыми актами РК (их перечень приведен выше). Однако и в первом, и во втором случаях нормы уголовно-процессуального закона иностранного государства должны применяться на территории РК в точном соответствии с принципами и нормами международных договоров, соглашений, ратифицированных Казахстаном с зарубежными странами. В уголовно-процессуальной деятельности, как правило, не возникает проблем, когда появляется потребность в применении на территории РК норм уголовно-процессуального закона иностранного государства. Вместе с тем, должны быть исключены ситуации наподобие тех, которые имели место в процессе обеспечения правопорядка и борьбы с преступностью на комплексе «Байконур», на что мы обратили внимание в комментарии к статье 3 УПК. Тогда в результате низкого качества нормативных правовых актов, регулирующих правоотношения на комплексе «Байконур», имело место применение юрисдикции, уголовно-процессуального закона РФ в отношении граждан РК при совершении ими преступлений на территории комплекса и вне его пределов. Нормы соответствующих договоров и соглашений РК с РФ в области правовой помощи по уголовным делам в части юрисдикции правоохранительных органов и судов РФ в отношении граждан Казахстана на территории РК Конституционным Советом признаны не соответствующими Конституции РК (ПКС от 7 мая 2001 года № 6/2).
      2. Определенный практический интерес представляет анализ норм о порядке исполнения поручений, исходящих от компетентных учреждений иностранных государств об оказании правовой помощи по заключенным и ратифицированным РК договорам и соглашениям с другими странами. В них содержится пусть даже в самом общем виде возможность или невозможность применения на территории РК норм иностранного уголовно-процессуального закона.
      Так, в соответствии с п. 1 ст. 8 Минской и п. 1 ст. 8 Кишиневской Конвенций о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам при исполнении поручения об оказании правовой помощи учреждение юстиции, к которому обращено поручение, применяет законодательство своего государства. Однако по просьбе учреждения, от которого исходит поручение, оно может применять процессуальные нормы Договаривающейся Стороны, от которой исходит поручение, если они не противоречат законодательству (или основным принципам законодательства) его государства. При этом запрашивающая Договаривающаяся Сторона должна представить текст процессуального закона (п. 1 ст. 8 Кишиневской Конвенции).
      В целом таким же образом сформулирован п. 1 ст. 8 Договора между Республикой Казахстан и Республикой Узбекистан о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам; п. 2 ст. 15 Договора между Республикой Казахстан и Монголией о взаимной правовой помощи по гражданским и уголовным делам; п. 1 ст. 8 Договора между Республикой Казахстан и Литовской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам; ст. 16 Договора между Республикой Казахстан и Кыргызской Республикой об оказании взаимной правовой помощи по гражданским и уголовным делам; п. 1 ст. 5 Договора между Республикой Казахстан и КНДР о взаимной правовой помощи по гражданским и уголовным делам; ст. 12 Договора между Республикой Казахстан и КНР о правовой помощи по гражданским и уголовным делам; ст. 16 Договора между Республикой Казахстан и Грузией о взаимной правовой помощи по гражданским и уголовным делам; п. 1 ст. 8 Договора между Республикой Казахстан и Исламской Республикой Пакистан о взаимной правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам; п. 1 ст. 5 Договора между Республикой Казахстан и Республикой Индия о взаимной правовой помощи по уголовным делам. Кроме того, для большей эффективности и результативности в выполнении поручений об оказании правовой помощи Договора и Соглашения (правда, не все) допускают присутствие представителей компетентных органов одной из Договаривающихся Сторон при выполнении процессуальных действий на территории другой Договаривающейся Стороны. Для этого, как правило, необходимо согласие последней и сообщение о дате и месте проведения указанных в запросе (ходатайстве) процессуальных действий. Так, к примеру, это допускается ст. 63 Кишиневской Конвенции (создание совместных следственно-оперативных групп). В объеме, не запрещенном законодательством Запрашиваемой Стороны, такое присутствие при исполнении просьбы об оказании правовой помощи разрешается ст. 37 Договора между Республикой Казахстан и Кыргызской Республикой; ст. 74 Договора между Республикой Казахстан и Литовской Республикой; п. 3 ст. 8, ст. 101 Договора между Республикой Казахстан и Республикой Узбекистан; ст. 34 Договора между Республикой Казахстан и Исламской Республикой Пакистан; п. 2, 3 ст. 8 Договора между Республикой Казахстан и Республикой Индии; ст. 37 Договора между Республикой Казахстан и Грузией; ст. 5 Соглашения между Республикой Казахстан и Турецкой Республикой о правовой помощи по уголовным делам и выдаче лиц. Вместе с тем, присутствие должностных лиц органов, ведущих уголовный процесс, исключается по Договорам и Соглашениям между Республикой Казахстан и Монголией; между Республикой Казахстан и КНДР; между Республикой Казахстан и КНР. Из всех изученных Договоров, Соглашений, наиболее полно процессуальный статус должностных лиц органов иностранных государств, ведущих уголовный процесс, при выполнении запросов (ходатайств), которым разрешено присутствовать при их исполнении в Казахстане, излагается в ст. 8 Договора между Республикой Казахстан и Республикой Индия. Так, им разрешается присутствовать во время собирания доказательств в запрашиваемой Стороне и участвовать в получении таких документов (п. 2). Кроме того, право участвовать в собирании доказательств, включает право адвоката присутствовать при этом, чтобы задавать вопросы. Лицам, присутствующим во время исполнения просьбы об оказании правовой помощи, может разрешаться вести до-словную запись процессуальных действий с использованием технических средств (п. 3).
      Согласно Кишиневской Конвенции следственные действия, розыскные или оперативно-розыскные мероприятия осуществляются членами совместной следственно-оперативной группы той Договаривающейся Стороны, на территории которой они проводятся. Участие членов совместной следственно-оперативной группы одной Договаривающейся Стороны в проведении следственных действий, розыскных и оперативно-розыскных мероприятий на территории другой Договаривающейся Стороны осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 8 Конвенции (ст. 63).

       Статья 5. Действие уголовно-процессуального закона
                 во времени

      1. Уголовное судопроизводство осуществляется в соответствии с уголовно-процессуальным законом, вступившим в силу к моменту выполнения процессуального действия, принятия процессуального решения.
      2. Уголовно-процессуальный закон, возлагающий новые обязанности, отменяющий или умаляющий принадлежащие участникам процесса права, ограничивающий их использование дополнительными условиями, обратной силы не имеет.
      3. Допустимость доказательств определяется в соответствии с законом, действовавшим в момент их получения.

      1. Как общее правило, производство по уголовному делу осуществляется по правилам того уголовно-процессуального закона, который действует на момент принятия процессуального решения или производства процессуального действия. Таким законом на территории Казахстана в настоящее время является УПК от 13 декабря 1997 года, который вступил в силу с 1 января 1998 года. Именно с этой даты стали применяться все его процессуальные нормы адвокатами, органами дознания, следователями, прокурорами и судьями и другими участниками уголовного процесса. До 1 января 1998 года на территории Казахстана применялся УПК Казахской ССР от 22 июля 1959 года, который вступил в силу с 1 января 1960 года. Таким образом, УПК имеет временные пределы своего функционирования и как любой нормативный правовой акт может отменяться, изменяться или дополняться. Поэтому очень важно знать общие положения о вступлении в силу нормативного правового акта и утрате им юридической силы. Время вступления в силу, введения в действие, срок действия, приостановление и прекращение действия нормативных правовых актов, установлены специальным законом РК «О нормативных правовых актах» (ст.ст. 25–43-1). Его нормы не противоречат требованиям Конституции РК (ПКС от 29 октября 1999 года № 20/2).
      2. Разъясняя важнейшие положения действия нормативного правового акта во времени, Конституционный Совет сформулировал их таким образом: «…В пунктах 2 и 8 статьи 62 Конституции Республики использованы термины «вступают в силу» и «введение в действие», которые несут различные смысловые нагрузки и обозначают неравнозначные понятия. Законопроект, рассмотренный и одобренный Мажилисом, а затем принятый Сенатом Парламента республики в порядке, установленном пунктом 4 статьи 61 Конституции, становится законом. Однако это не означает, что ему придан полный статус закона, поскольку обретение им соответствующей юридической силы возможно лишь после подписания закона Главой государства, о чем говорится в пункте 2 статьи 62 Конституции. Подписание закона Президентом Республики свидетельствует о том, что он приобрел завершенную юридическую силу, занял свое место в иерархии нормативных правовых актов и влился в правовую систему государства. Сам факт обретения законом юридической силы еще не означает начало регулирования общественных отношений и поэтому не может повлечь ожидаемых правовых последствий, то есть это недействующий закон. На указанном этапе еще рано говорить об окончании законодательного процесса. Конституционная процедура предусматривает обязательное обнародование законов. Это следует из подпункта 2 статьи 44 Конституции, устанавливающего конституционную обязанность Главы государства обнародовать подписанный им закон. Указанная стадия является завершающей в законотворческом процессе, после чего можно говорить о возможности реализации закона, то есть о фактическом введении в действие юридической силы закона. Об этом прямо говорится и в пункте 4 статьи 4 Конституции: «Все законы …публикуются. Официальное опубликование нормативных правовых актов, касающихся прав, свобод и обязанностей граждан, является обязательным условием их применения».
      3. Согласно пп. 1 п. 2 ст. 36 закона РК «О нормативных правовых актах» законодательные акты РК вводятся в действие по истечении 10 календарных дней после первого официального опубликования в официальных периодических печатных изданиях на государственном и русском языках, если в самих актах или актах о введении их в действие не указаны иные сроки. Это обязательное условие введения в действие нормативных правовых актов, касающихся прав и свобод и обязанностей граждан (п. 6 ст. 36). Официальными изданиями являются Ведомости Парламента РК, Собрание актов Президента и Правительства РК, Собрание актов центральных исполнительных и иных государственных органов РК (п. 1 ст. 30 закона). В правоприменительной практике, особо оговаривает закон РК «О нормативных правовых актах», должны использоваться официальные публикации нормативных правовых актов (п. 3 ст. 30 закона).
      4. Поясним вышеизложенное на следующем примере из конституционной практики Конституционного Совета. Рассмотрев представление председателя Сарыаркинского райсуда г. Астаны о признании неконституционной ст. 36 Закона Республики «О нормативных правовых актах» в связи с уголовным делом по обвинению Колмыкова В.П. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 259 УК РК, Конституционный Совет в мотивировке решения записал следующее: «Закон РК «Об амнистии в связи с Годом единства и преемственности поколений» вступил в силу согласно пункту 2 статьи 62 Конституции РК после его подписания Президентом Республики 13 июля 1999 года. Это означает, что настоящий закон прошел все законодательные процедуры и обрел юридическую силу. Тем самым он определил временные границы учета совершенных физическими лицами преступлений, подпадающих под акт амнистии, т.е. до 13 июля 1999 года включительно. Введение в действие Закона РК «Об амнистии в связи с годом единства и преемственности поколений» начинается с момента истечения десяти календарных дней после его первого официального опубликования (8 августа 1999 года), так как в нем иные сроки не указаны. Данные временные параметры введения в действие, уже приобретшего юридическую силу закона, необходимы для принятия и осуществления соответствующих мер организационного и правового характера всеми ведомствами и органами государства, осуществляющими правоприменение этого закона (ПКС от 29 октября 1999 года № 20/2).
      5. При рассмотрении действия норм, положений и институтов УПК во времени важно также учитывать принцип, согласно которому закон обратной силы не имеет, то есть не распространяется на правовые отношения, которые имели место, существовали, возникли до его вступления в юридическую силу. Придание закону обратной силы возможно в двух случаях: когда об этом записано в самом законе; а также, когда закон смягчает или вовсе устраняет ответственность за правонарушение, предусмотренную ранее (пп. 1, 2 ст. 37 закона «О нормативных правовых актах»). Данные положения актуальны для уголовного судопроизводства не только в силу тесной взаимосвязи его норм с нормами УК, но и в силу прямых конституционных требований. Так, пп. 5 п. 3 ст. 77 Конституции предписывает всем правоприменителям, что законы, устанавливающие или усиливающие ответственность, возлагающие новые обязанности на граждан или ухудшающие их правовое положение, обратной силы не имеют. И дальше, во втором абзаце данного подпункта. Если после совершения правонарушения ответственность за него отменена или смягчена, применяется новый закон. Конституционным требованиям соответствуют норма ч. 2 ст. 5 УПК о том, что уголовно-процессуальный закон, возлагающий новые обязанности, отменяющий или умаляющий принадлежащие участникам процесса права, ограничивающий их использование дополнительными условиями, обратной силы не имеет.
      6. Допустимость доказательств, о которой идет речь в ч. 3 ст. 5, определяется в соответствии с уголовно-процессуальным законом, действовавшим в момент их получения. Допустимость является одним из четырех признаков доказательства, предусмотренных ст. 128 УПК «Оценка доказательств» (наряду с относимостью, достоверностью, достаточностью). Понимается в соответствии с ч. 4 названной нормы, как доказательство, полученное в порядке, установленном УПК, то есть уголовно-процессуальным законом, действующим в момент его собирания, исследования, оценки и использования. Полученное в соответствии с требованиями действующего УПК доказательство может активно использоваться органами, ведущими уголовный процесс, в процессе установления любого из обстоятельств, подлежащих доказыванию по каждому уголовному делу с целью его правильного разрешения (ст. 117 УПК). Необходимость законности получения доказательств и недопустимость их получения с нарушениями требований УПК являются основополагающими требованиями Уголовно-процессуального кодекса (ст.ст. 115–166).
      7. Вопросы доказательственного права получили развернутое изложение в специальных нормативных постановлениях Верховного Суда РК «О некоторых вопросах оценки доказательств по уголовным делам», «О судебной экспертизе по уголовным делам» и т.д. «Доказательство признается недопустимым при нарушении прав человека и гражданина, гарантированных Конституцией РК, установлении обстоятельств, указанных в статье 116 УПК», постановляет Верховный Суд в первом из приведенных нормативных постановлений (ч. 4 п. 4). «Существенные нарушения уголовно-процессуального закона, допущенные при обнаружении, изъятии и фиксации объектов экспертного исследования, назначении и проведении экспертизы, могут повлечь признание заключения эксперта недопустимым доказательством», конкретизирует Верховный Суд в другом нормативном постановлении на примере судебной экспертизы (ч. 1 п. 14 нормативного постановления «О судебной экспертизе по уголовным делам»).
      8. Процессуальная недопустимость доказательств, полученных незаконным образом, безоговорочно отрицается международными конвенциями и пактами. Для того, чтобы уголовное судопроизводство было признано законным и обоснованным, справедливым, доказательства, полученные путем применения пыток, должны быть исключены судом в качестве доказательств вины человека. Статья 7, пп. g п. 3 ст. 14 МПГПП ООН запрещают пытки или жестокое, бесчеловечное или унижающее достоинство человека обращение или наказание. Принуждение к даче показаний против самого себя или к признанию себя виновным является серьезным нарушением юридических гарантий прав человека в уголовном процессе. Статья 15 Конвенции ООН против пыток прямо требует исключения из судебного разбирательства судом показаний, полученных с применением пыток, устанавливая, что любое заявление (которое, как установлено), сделано под пыткой, не должно использоваться в качестве доказательств, за исключением случаев, когда оно используется против лица, обвиняемого в совершении пыток, как доказательство того, что это заявление было сделано.

       Статья 6. Действие уголовно-процессуального закона
                 в отношении иностранцев и лиц без гражданства

      1. Уголовное судопроизводство в отношении иностранцев и лиц без гражданства осуществляется в соответствии с настоящим Кодексом.
      2. Особенности уголовного судопроизводства, осуществляемого в отношении или при участии лиц, обладающих дипломатическими или иными привилегиями и иммунитетами, установленными международными договорами Республики Казахстан, определяются в соответствии с главой 53 настоящего Кодекса.

      1. С действием УПК, в пространстве и во времени органически связаны его нормы, положения, институты, характеризующие действие уголовно-процессуального закона по кругу лиц. На территории Казахстана УПК применяется в отношении всех ее граждан в случае совершения ими преступлений, предусмотренных УК. Вместе с тем, статья 16 МПГПП устанавливает, что человек, где бы он не находился, имеет право на признание его правосубъектности. Каждое государство обязуется уважать и обеспечивать всем находящимся в пределах его территории и под его юрисдикцией лицам права, без какого бы то ни было различия, как-то в отношении расы, цвета кожи, пола, языка, религии, политических или иных убеждений, национального или социального происхождения, имущественного положения, рождения или иного обстоятельства (п. 1 ст. 2 МПГПП). В п. 4 ст. 12 Конституции также предусмотрено, что иностранцы и лица без гражданства пользуются в Республике правами и свободами, а также несут обязанности, установленные для граждан, если иное не предусмотрено Конституцией, законами и международными договорами.
      2. Поэтому статья 14 УК РК относит к лицам, подлежащим уголовной ответственности, всех вменяемых физических лиц, достигших возраста, с которого наступает этот вид юридической ответственности. Следовательно, ими могут быть не только граждане РК, но иностранцы и лица без гражданства.
      3. В соответствии со статьей 3 закона Республики Казахстан от 20 декабря 1991 года «О гражданстве Республики Казахстан» гражданами Республики Казахстан являются лица, которые постоянно проживают в Республике Казахстан на день вступления в силу настоящего Закона; родились на территории Республики Казахстан и не состоят в гражданстве иностранного государства; приобрели гражданство Республики Казахстан в соответствии с законом. Документом, подтверждающим гражданство Республики Казахстан, является удостоверение личности либо паспорт гражданина Республики Казахстан. Гражданство ребенка в возрасте до 16 лет подтверждается его свидетельством о рождении, паспортом любого из родителей (ст. 4 закона).
      Иностранцами в Республике Казахстан признаются лица, не являющиеся гражданами Республики Казахстан и имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству иного государства. Лица, не являющиеся гражданами Республики Казахстан и не имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству иного государства, признаются лицами без гражданства (ст. 2 закона РК от 19 июня 1995 года «О правовом положении иностранных граждан Республики Казахстан»).
      4. Закон РК от 19 июня 1995 года «О правовом положении иностранных граждан Республики Казахстан» предусматривает, что иностранцы, совершившие преступления, административные или иные правонарушения на территории Республики Казахстан, подлежат ответственности на общих основаниях с гражданами Республики Казахстан, за исключением случаев, установленных международными договорами Республики Казахстан. Дело в том, что среди иностранных граждан могут оказаться лица, обладающие иммунитетом от юрисдикции РК в области уголовного судопроизводства. Только на них распространяются специальные международные законы и положения национального уголовно-процессуального законодательства в этой части. Перечень отдельных категорий указанных иностранных должностных лиц и граждан приводится в главе 53 УПК и в международных договорах, ратифицированных РК (перечень приведен выше). Такие привилегии и иммунитеты в сфере уголовного судопроизводства предоставляются не для выгод отдельных лиц, а для обеспечения эффективного осуществления функций дипломатических и других представительств международных организаций, как органов, представляющих соответствующие государства на территории государства пребывания.
      5. В соответствии с Конвенцией ООН «О дипломатических сношениях» личность дипломатического агента неприкосновенна. Он не подлежит аресту или задержанию, в какой бы то ни было форме. Государство пребывания обязано относиться к нему с должным уважением и принимать все надлежащие меры для предупреждения каких-либо посягательств на его личность, свободу или достоинство (ст. 29). Частная резиденция дипломатического агента пользуется той же неприкосновенностью и защитой, что и помещения представительства. Его бумаги, корреспонденция, равным образом пользуется неприкосновенностью (ст. 30). Дипломатический агент пользуется иммунитетом от уголовной юрисдикции государства пребывания. Дипломатический агент не обязан давать показаний в качестве свидетеля. Иммунитет дипломатического агента от юрисдикции государства пребывания не освобождает его от юрисдикции аккредитующего государства (ст. 31). От иммунитета от юрисдикции дипломатических агентов и лиц, пользующихся иммунитетом, может отказаться аккредитующее государство. Отказ должен быть всегда определенно выраженным (ст. 32). Личный багаж дипломатического агента освобождается от досмотра, если нет серьезных оснований предполагать, что он содержит предметы, ввоз или вывоз которых запрещен законом или регулируется карантинными правилами государства пребывания. Такой досмотр должен производиться только в присутствии дипломатического агента или его уполномоченного представителя (ст. 36). Члены семьи дипломатического агента, живущие вместе с ним, члены административно-технического персонала представительства и члены их семей, живущие вместе с ними, пользуются, если они не являются гражданами государства пребывания, также привилегиями и иммунитетами. Члены обслуживающего персонала представительства, которые не являются гражданами государства пребывания или не проживают в нем постоянно, пользуются иммунитетом в отношении действий, совершенных ими при исполнении своих обязанностей. Домашние работники сотрудников представительства, если они не являются гражданами государства пребывания или не проживают в нем постоянно, могут пользоваться привилегиями и иммунитетами только в той мере, в какой это допускает государство пребывания (ст. 37). Помимо дополнительных привилегий и иммунитетов, которые могут быть предоставлены государством пребывания, дипломатический агент, который является гражданином государства пребывания или постоянно в нем проживает, пользуется лишь иммунитетом от юрисдикции и неприкосновенностью в отношении официальных действий, совершенных им при выполнении своих функций. Другие члены персонала представительства и домашние работники, которые являются гражданами государства пребывания или постоянно в нем проживают, пользуются привилегиями и иммунитетами только в той мере, в какой это допускает государство пребывания (ст. 38). Каждое лицо, имеющее право на привилегии и иммунитеты, пользуется ими с момента вступления его на территорию государства пребывания при следовании для занятия своего поста или, если оно уже находится на этой территории, с того момента, когда о его назначении сообщается министерству иностранных дел или другому министерству, в отношении которого имеется договоренность. Если функции лица, пользующегося привилегиями и иммунитетами, заканчиваются, эти привилегии и иммунитеты нормально прекращаются в тот момент, когда оно оставляет страну, или по истечении разумного срока для того, чтобы это сделать, но продолжают существовать до этого времени даже в случае вооруженного конфликта. Однако в отношении действий, совершенных таким лицом при выполнении своих функций сотрудника представительства, иммунитет продолжает существовать. В случае смерти сотрудника представительства члены его семьи продолжают пользоваться привилегиями и иммунитетами, на которые они имеют право, до истечения разумного срока для оставления страны пребывания (ст. 39). Если дипломатический агент проезжает через территорию третьего государства, которое выдало ему визу, если таковая необходима, или находится на этой территории, следуя для занятия своего поста или возвращаясь на этот пост или же в свою страну, это третье государство предоставляет ему неприкосновенность и такие другие иммунитеты, какие могут потребоваться для обеспечения его проезда или возвращения. Это относится также к любым членам его семьи, пользующимся привилегиями или иммунитетами, которые сопровождают дипломатического агента или следуют отдельно, чтобы присоединиться к нему или возвратиться в свою страну. При обстоятельствах, подобных тем, которые указаны выше, третьи государства не должны препятствовать проезду через их территорию членов административно-технического или обслуживающего персонала представительства и членов их семей. Третьи государства должны предоставлять официальной корреспонденции и другим официальным сообщениям, следующим транзитом, включая закодированные или шифрованные депеши, ту же свободу и защиту, которая предоставляется государством пребывания. Они должны предоставлять дипломатическим курьерам, которым выдана виза, если таковая необходима, и дипломатической почте, следующей транзитом, ту же неприкосновенность и защиту, которую обязано предоставлять государство пребывания. Обязанности третьих государств, предусмотренные выше, относятся также к лицам и к официальным сообщениям и дипломатической почте, нахождение которых на территории третьего государства вызвано форс-мажорными обстоятельствами (ст. 40). Дипломатический курьер, который должен быть снабжен официальным документом с указанием его статуса и числа мест, составляющих дипломатическую почту, пользуется при исполнении своих обязанностей защитой государства пребывания. Он пользуется личной неприкосновенностью и не подлежит аресту или задержанию, в какой бы то ни было форме. Аккредитующее государство или представительство могут назначать дипломатических курьеров ad hoc. В таких случаях указанные выше положения также применяются, с тем исключением, что упомянутые в нем иммунитеты прекращаются в момент доставки таким курьером порученной ему дипломатической почты по назначению. Дипломатическая почта может быть вверена командиру экипажа гражданского самолета, направляющегося в аэропорт, прибытие в который разрешено. Командир должен быть снабжен официальным документом с указанием числа мест, составляющих почту, но он не считается дипломатическим курьером. Представительство может направить одного из своих сотрудников принять дипломатическую почту непосредственно и беспрепятственно от командира самолета (ст. 27).
      6. Согласно Конвенции ООН «О консульских сношениях» личная неприкосновенность консульских должностных лиц заключается в следующем (ст. 41): «1. Консульские должностные лица не подлежат ни аресту, ни предварительному заключению, иначе как на основании постановлений компетентных судебных властей в случае совершения тяжких преступлений. 2. За исключением случаев, указанных в пункте 1 настоящей статьи, консульские должностные лица не могут быть заключены в тюрьму и не подлежат никаким другим формам ограничений личной свободы, иначе как во исполнение судебных постановлений, вступающих в законную силу. 3. Если против консульского должностного лица возбуждается уголовное дело, это лицо должно явиться в компетентные органы. Тем не менее, при производстве дела ему должно оказываться уважение ввиду его официального положения и, кроме случаев, предусмотренных в пункте 1 настоящей статьи, должно ставиться как можно меньше препятствий выполнению им консульских функций. Когда возникает необходимость задержания консульского должностного лица в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, судебное преследование должно быть начато против него в возможно короткий срок». В случае ареста или предварительного заключения какого-либо работника консульского персонала или возбуждения против него уголовного дела государство пребывания незамедлительно уведомляет об этом главу консульского учреждения. Если последний сам подвергается таким мерам, государство пребывания уведомляет об этом представляемое государство через дипломатические каналы (ст. 42). Консульские должностные лица и консульские служащие не подлежат юрисдикции судебных или административных органов государства пребывания в отношении действий, совершаемых ими при выполнении консульских функций (ст. 43). Работники консульского учреждения могут вызываться в качестве свидетелей при производстве судебных или административных дел. Консульский служащий или работник обслуживающего персонала не может отказываться давать показания. Если консульское должностное лицо отказывается давать показания, к нему не могут применяться никакие меры принуждения или наказания. Орган, которому требуется показание консульского должностного лица, должен избегать причинения помех выполнению этим лицом своих функций. Он может, когда это возможно, выслушивать такие показания на дому у этого лица или в консульском учреждении или же принимать от него письменные показания. Работники консульского учреждения не обязаны давать показания по вопросам, связанным с выполнением ими своих функций, или представлять относящуюся к их функциям официальную корреспонденцию и документы. Они также не обязаны давать показания, разъясняющие законодательство представляемого государства (ст. 44). Представляемое государство может отказаться от любых привилегий и иммунитетов работника консульского учреждения, предусмотренных в статьях 41, 43 и 44. Такой отказ, как правило, всегда должен быть определенно выраженным и о нем должно быть сообщено государству пребывания в письменной форме (ст. 45). Консульский курьер снабжается официальным документом, в котором указывается его статус и число мест, составляющих консульскую вализу. За исключением случаев, когда имеется согласие государства пребывания, он не может быть ни гражданином государства пребывания, ни, если он не является гражданином представляемого государства, лицом, постоянно проживающим в государстве пребывания. При выполнении своих функций он должен находиться под защитой государства пребывания. Он пользуется личной неприкосновенностью и не подлежит ни аресту, ни задержанию в какой бы то ни было форме. Представляемое государство, его дипломатические представительства и консульские учреждения могут назначать консульских курьеров ad hoc. В таких случаях указанные выше положения также применяются, за тем исключением, что упомянутые в нем иммунитеты прекращаются в момент доставки таким курьером вверенной ему консуль-ской вализы по назначению. Консульская вализа может быть вверена командиру судна или гражданского самолета, направляющегося в порт или аэропорт, прибытие в который разрешено. Он снабжается официальным документом с указанием числа мест, составляющих вализу, но он не считается консульским курьером. По согласованию с компетентными местными властями консульское учреждение может направить одного из своих работников принять вализу непосредственно и беспрепятственно от командира судна или самолета (ст. 35).
      7. Согласно Конвенции о привилегиях и иммунитетах Шанхайской организации сотрудничества должностные лица на территории государств-членов не подлежат уголовной, гражданской и административной ответственности за сказанное или написанное ими и за все действия, совершенные ими в качестве должностных лиц, за исключением исков о возмещении ущерба в связи с дорожно-транспортным происшествием, вызванным транспортным средством, принадлежащим Организации или должностному лицу, либо управлявшимся им; исков о возмещении ущерба в связи со смертью или телесным повреждением, вызванные действием со стороны должностного лица (ст. 11). Должностные лица и члены их семей пользуются привилегиями и иммунитетами, предусмотренными Шанхайской Конвенцией, с момента их вступления на территорию государства пребывания при следовании к месту назначения или, если они уже находятся на этой территории, с момента, когда должностные лица приступили к выполнению своих обязанностей. При прекращении функций должностного лица его привилегии и иммунитеты, а также привилегии и иммунитеты членов его семьи, не являющихся гражданами государства пребывания, прекращаются в момент оставления этим лицом государства пребывания или по истечении разумного срока для того, чтобы это сделать. Привилегии и иммунитеты членов семьи прекращаются, когда они перестают быть таковыми, однако с оговоркой, что если такие лица намереваются покинуть государство пребывания в течение разумного срока, то их привилегии и иммунитеты сохраняются до момента их отъезда. В случае смерти должностного лица члены его семьи продолжают пользоваться предоставленными им привилегиями и иммунитетами до момента оставления ими государства пребывания или до истечения разумного срока на оставление государства пребывания (ст. 14). Привилегии и иммунитеты, которыми пользуются должностные лица, предоставляются им не для личной выгоды, а для эффективного, независимого выполнения ими своих официальных функций в интересах Шанхайской организации. Право отказа от иммунитета в отношении Исполнительного секретаря принадлежит Совету глав государств-членов ШОС по представлению Совета министров иностранных дел государств-членов ШОС. Право отказа от иммунитета в отношении Директора и его заместителей принадлежит Совету глав государств-членов ШОС по представлению Совета РАТС. Право отказа от иммунитета в отношении заместителей Исполнительного секретаря принадлежит Совету министров иностранных дел государств-членов ШОС по представлению Совета национальных координаторов государств-членов ШОС. Право отказа от иммунитета в отношении других должностных лиц Секретариата принадлежит Исполнительному секретарю с согласия Совета национальных координаторов государств-членов ШОС, а должностных лиц Исполнительного комитета – Директору с согласия Совета РАТС. Отказ от иммунитета должен быть определенно выраженным (ст. 15). Эксперты (иные, чем должностные лица), выполняющие поручения ШОС, пользуются такими привилегиями и иммунитетами, какие необходимы для независимого выполнения их функций в течение командировок, включая время, потраченное на поездки в связи с командировками. В частности, им предоставляется: иммунитет от личного ареста или задержания и от наложения ареста на их личный багаж; освобождение от уголовной, гражданской и административной ответственности в отношении всего сказанного или написанного ими и совершенного ими при исполнении служебных обязанностей. Этот иммунитет продолжает предоставляться и после того, как лица, которых это касается, уже не находятся в командировке по делам Организации; неприкосновенность всех бумаг и документов; те же иммунитеты и льготы в отношении их личного багажа, какие предоставляются дипломатическим представителям. Привилегии и иммунитеты предоставляются экспертам в интересах ШОС, а не для личной выгоды экспертов. Право отказа от иммунитета в отношении экспертов, выполняющих поручения ШОС, принадлежит Исполнительному секретарю с согласия Совета национальных координаторов и Директору с согласия Совета РАТС соответственно. Отказ от иммунитета должен быть определенно выраженным (ст. 17). Представителям государств-членов при исполнении ими своих служебных обязанностей и во время следования к месту проведения организуемых ШОС в государствах-членах мероприятий и обратно предоставляются следующие привилегии и иммунитеты: иммунитет от личного ареста или задержания и от наложения ареста на личный багаж, а также освобождение от уголовной, гражданской и административной ответственности за сказанное или написанное ими и за все действия, совершенные ими в качестве представителей; неприкосновенность всех бумаг и документов; те же иммунитеты и льготы в отношении их личного багажа, какие предоставляются дипломатическим представителям и т.д. Для обеспечения полной свободы слова и независимости при исполнении ими служебных обязанностей представители государств-членов Организации освобождаются от уголовной, гражданской и административной ответственности в отношении сказанного или написанного ими, а также в отношении всех действий, совершенных ими при исполнении служебных обязанностей. Этот иммунитет продолжает предоставляться и после того, как лица, которых это касается, уже не являются представителями государств-членов. Привилегии и иммунитеты предоставляются представителям государств-членов Организации не для личной выгоды отдельных лиц, а для того, чтобы обеспечить независимое выполнение ими своих функций, связанных с работой в ШОС. Государство-член Организации не только имеет право, но и обязано отказаться от иммунитета своего представителя в каждом случае, когда, по его мнению, иммунитет препятствует отправлению правосудия, причем такой отказ может быть произведен без ущерба для цели, для которой иммунитет был предоставлен (ст. 18). Кроме того, согласно статье 19 Конвенции Государства-члены в соответствии с их внутренними правилами и процедурами назначают своих постоянных представителей при Секретариате, которые будут входить в состав дипломатического персонала посольств государств-членов в государстве пребывания Секретариата. Постоянные представители пользуются привилегиями и иммунитетами в объеме, предусмотренном для дипломатического агента в государстве пребывания.
      8. Согласно Конвенции о привилегиях и иммунитетах Евразийского экономического сообщества Генеральный секретарь и члены его семьи, проживающие вместе с ним, если они не являются гражданами государства пребывания, также пользуются привилегиями и иммунитетами в объеме, предусмотренном Венской Конвенцией «О дипломатических сношениях» от 18 апреля 1961 года для дипломатического агента (ст. 10). Должностные лица Сообщества и члены их семей, проживающие вместе с ними, не подлежат уголовной, гражданской и административной ответственности за сказанное или написанное ими и за все действия, совершенные ими в качестве должностных лиц (ст. 11). Привилегии и иммунитеты, которыми пользуются Генеральный секретарь, должностные лица и сотрудники органов Сообщества, предоставляются им не для личной выгоды, а для эффективного, независимого выполнения ими своих официальных функций в интересах Сообщества (ст. 15).Генеральный секретарь, должностные лица и члены их семей пользуются привилегиями и иммунитетами, предусмотренными в настоящей Конвенции, с момента их вступления на территорию государства пребывания при следовании к месту назначения или, если они уже находятся на этой территории, с момента, когда Генеральный секретарь или должностные лица приступили к выполнению своих обязанностей. При прекращении функций Генерального секретаря или должностного лица его привилегии и иммунитеты, а также привилегии и иммунитеты членов его семьи, проживающих вместе с ним, обычно прекращаются в момент оставления этим лицом государства пребывания или по истечении разумного срока для того, чтобы это сделать, в зависимости от того, какой из этих моментов наступит раньше. Что касается членов семьи, их привилегии и иммунитеты прекращаются, когда они перестают быть членами семьи должностного лица, однако с оговоркой, что если такие лица намереваются покинуть государство пребывания в течение разумного срока, то их привилегии и иммунитеты сохраняются до момента их отъезда. В случае смерти Генерального секретаря или должностного лица Сообщества члены его семьи, проживавшие вместе с ним, продолжают пользоваться предоставленными им привилегиями и иммунитетами до момента оставления ими государства пребывания или до истечения разумного срока на оставление государства пребывания, в зависимости от того, какой из этих моментов наступит раньше (ст. 16). Государство-член может отказаться от иммунитета направленного им должностного лица в случае, когда, по мнению этого государства, иммунитет препятствует осуществлению правосудия и отказ от иммунитета не наносит ущерба целям, в связи с которыми он был предоставлен. Право отказа от иммунитета в отношении Генерального секретаря и должностных лиц принадлежит также Межгоссовету. Отказ от иммунитета должен быть определенно выраженным (ст. 18). Представители государств-членов при исполнении официальных действий и во время следования к месту проведения организуемых Сообществом в государствах-членах мероприятий пользуются следующими привилегиями и иммунитетами: иммунитетом от личного ареста или задержания, а также юрисдикции судебных и административных властей в отношении всех действий, которые могут быть совершены ими в этом качестве; неприкосновенностью жилища (ст. 19). Привилегии и иммунитеты, которыми пользуются представители государств-членов, предоставляются им не для личной выгоды, а для эффективного, независимого выполнения ими своих официальных функций в интересах Сообщества (ст. 20). Помещения, занимаемые представителями государств-членов, предметы обстановки и другое имущество, а также транспортные средства, используемые ими для служебной необходимости, пользуются иммунитетом от обыска, реквизиции, ареста и исполнительных действий (ст. 21). Архивы и документы представителей государств-членов неприкосновенны в любое время и независимо от носителей информации и их местонахождения (ст. 22). Направляющее государство-член может отказаться от иммунитета своего представителя в том случае, когда, по его мнению, иммунитет препятствует осуществлению правосудия и отказ от иммунитета не наносит ущерба целям, в связи с которыми он был предоставлен. Отказ должен быть определенно выраженным. Государства-члены могут учреждать Постоянные представительства при Сообществе (далее – Постпредства) (ст. 25). Постпредство помимо Постоянного представителя (Постпреда), осуществляющего функции главы Постпредства, может включать в себя сотрудников, технический и обслуживающий персонал (ст. 26). Помещения Постпредства, в том числе частная резиденция Постпреда, неприкосновенны. Власти государства пребывания не могут вступать в эти помещения иначе, как с согласия Постпреда, за исключением случаев пожара или других обстоятельств, требующих безотлагательных мер защиты. Помещения Постпредства, а также средства передвижения Постпредства пользуются иммунитетом от обыска, реквизиции, наложения ареста и исполнительных действий (ст. 27). Архивы и документы Постпредства неприкосновенны в любое время и независимо от носителей информации и их местонахождения (ст. 28). Личность Постпреда и сотрудника Постпредства неприкосновенна и пользуется иммунитетом от уголовной юрисдикции государства пребывания. Иммунитет Постпреда и сотрудников Постпредства от юрисдикции государства пребывания не освобождает его от юрисдикции направляющего государства (ст. 33). Каждое лицо, имеющее право на привилегии и иммунитеты, пользуется ими с момента вступления его на территорию государства пребывания при следовании для занятия своего поста или, если это лицо уже находится на этой территории, с того момента, когда о его назначении сообщается государству пребывания Сообществом или направляющим государством. Если функции лица, пользующегося привилегиями и иммунитетами, заканчиваются, его привилегии и иммунитеты обычно прекращаются в тот момент, когда это лицо оставляет территорию государства пребывания, или по истечении разумного срока для того, чтобы это сделать. Однако в отношении действий, совершенных таким лицом при выполнении своих функций сотрудника Постпредства, иммунитет продолжает действовать. В случае смерти Постпреда или сотрудника Постпредства члены его семьи продолжают пользоваться привилегиями и иммунитетами, на которые они имеют право, до истечения разумного срока для оставления территории государства пребывания. Члены семьи Постпреда и сотрудников Постпредства пользуются теми же привилегиями и иммунитетами, что и сотрудники Постпредства, если они не являются гражданами государства пребывания или не проживают в нем постоянно (ст. 42). Направляющее государство-член может отказаться от иммунитета Постпреда и сотрудников Постпредства в тех случаях, когда, по его мнению, иммунитет препятствует осуществлению правосудия и отказ от иммунитета не наносит ущерба целям, в связи с которыми он был предоставлен. Отказ должен быть определенно выраженным (ст. 43).

       Статья 7. Разъяснение некоторых понятий,
                 содержащихся в настоящем Кодексе

      Содержащиеся в настоящем Кодексе понятия имеют, если нет особых указаний в законе, следующее значение:
      1) «суд» – орган судебной власти, любой законно учрежденный суд, входящий в судебную систему Республики Казахстан, рассматривающий дела коллегиально или единолично;
      2) «суд первой инстанции» – суд, рассматривающий уголовное дело по существу;
      3) «апелляционная инстанция» – суд второй инстанции, рассматривающий дело по апелляционным жалобам (протестам) на не вступившие в законную силу приговоры, постановления суда первой инстанции;
      4) и с к л ю ч е н Законом РК от 11 июля 2001 г. № 238.
      5) «надзорная инстанция» – суд, рассматривающий в порядке надзора дело по жалобе, протесту стороны на вступившие в законную силу судебные решения предшествовавших судебных инстанций;
      6) «судья» – носитель судебной власти; профессиональный судья, назначенный или избранный на эту должность в установленном законом порядке (председатель суда, председатель судебной коллегии, член суда или другой судья соответствующего суда);
      7) «председательствующий» – судья, председательствующий при коллегиальном рассмотрении уголовного дела либо рассматривающий дело единолично;
      7-1) присяжный заседатель – гражданин Республики Казахстан, призванный к участию в рассмотрении судом уголовного дела в порядке, установленном настоящим Кодексом, и принявший присягу;
      8) «главное судебное разбирательство» – рассмотрение уголовного дела по существу судом первой инстанции;
      9) «участники процесса» – органы и лица, осуществляющие уголовное преследование и поддержание обвинения в суде, а также лица, защищающие при производстве по уголовному делу свои или представляемые ими права и интересы: прокурор (государственный обвинитель), следователь, орган дознания, дознаватель, подозреваемый, обвиняемый, их законные представители, защитник, гражданский ответчик, его законный представитель и представитель, потерпевший, частный обвинитель, гражданский истец, их законные представители и представители;
      10) «орган, ведущий уголовный процесс» – суд, а также при досудебном производстве по уголовному делу прокурор, следователь, орган дознания, дознаватель;
      11) «стороны» – органы и лица, осуществляющие в судебном разбирательстве на основе состязательности и равноправия обвинение (уголовное преследование) и защиту от обвинения;
      12) «сторона обвинения» – органы уголовного преследования, а также потерпевший (частный обвинитель), гражданский истец, их законные представители и представители;
      13) «уголовное преследование (обвинение)» – процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях установления деяния, запрещенного уголовным законом, и совершившего его лица, виновности последнего в совершении преступления, а также для обеспечения применения к такому лицу наказания или иных мер уголовно-правового воздействия;
      14) «органы уголовного преследования» – прокурор (государственный обвинитель), следователь, орган дознания, дознаватель;
      15) «дознание» – процессуальная форма досудебной деятельности органов дознания в пределах установленных настоящим Кодексом полномочий по выявлению, установлению и закреплению совокупности обстоятельств дела и привлечению лиц, совершивших преступление, к уголовной ответственности;
      16) «предварительное следствие» («предварительное расследование») – процессуальная форма досудебной деятельности уполномоченных органов в пределах установленных настоящим Кодексом полномочий по выявлению, установлению и закреплению совокупности обстоятельств дела и привлечению лиц, совершивших преступление, к уголовной ответственности;
      17) «подследственность» – совокупность установленных настоящим Кодексом признаков, по которым расследование данного преступления относится к компетенции того или иного органа предварительного следствия или дознания;
      18) «сторона защиты» – подозреваемый, обвиняемый, их законные представители, защитник, гражданский ответчик и его представитель;
      19) «защита» – процессуальная деятельность, осуществляемая стороной защиты в целях обеспечения прав и интересов лиц, которые подозреваются в совершении преступления, опровержения или смягчения обвинения, а также реабилитации лиц, неправомерно подвергшихся уголовному преследованию;
      20) «заявитель» – лицо, обратившееся к суду или органам уголовного преследования за защитой в порядке уголовного судопроизводства своего (чужого) действительного или предполагаемого права;
      21) «представители» – лица, уполномоченные представлять законные интересы потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика в силу закона или соглашения;
      22) «законные представители» – родители, усыновители, опекуны, попечители подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, гражданского истца, а также представители организаций и лиц, на попечении или иждивении которых находятся подозреваемый, обвиняемый или потерпевший;
      23) «родственники» – лица, находящиеся в родственной связи, имеющие общих предков до прадедушки и прабабушки;
      24) «близкие родственники» – родители, дети, усыновители, усыновленные, полнородные и неполнородные братья и сестры, дедушка, бабушка, внуки;
      25) «иные лица, участвующие в уголовном процессе» – секретарь судебного заседания, переводчик, свидетель, понятой, эксперт, специалист, судебный пристав;
      26) «уголовное дело» – обособленное производство, ведущееся органом уголовного преследования и судом по поводу одного или нескольких предположительно совершенных преступлений;
      27) «производство по делу»– совокупность процессуальных действий и решений, осуществляемых по конкретному уголовному делу в ходе его возбуждения, досудебной подготовки, судебного разбирательства и исполнения приговора (постановления) суда;
      28) «досудебное производство по уголовному делу» – производство по уголовному делу с момента возбуждения уголовного дела до направления его в суд для рассмотрения по существу (дознание и предварительное следствие), а также подготовка материалов по уголовному делу частным обвинителем и стороной защиты;
      29) «материалы дела» – документы и предметы, являющиеся составной частью дела или представленные для приобщения к нему; сообщения, а также документы и предметы, которые могут иметь значение для установления обстоятельств по делу;
      30) «процессуальные действия» – действия, производимые в ходе уголовного судопроизводства в соответствии с настоящим Кодексом;
      31) «протокол» – процессуальный документ, в котором фиксируется процессуальное действие, совершаемое органом, ведущим уголовный процесс;
      32) «процессуальные решения» – акты применения уголовно-процессуального права, выносимые органами, ведущими уголовный процесс, в пределах их компетенции, и выраженные в определенной настоящим Кодексом форме – приговоры, постановления, заключения, представления, санкции;
      33) «постановление» – всякое, помимо приговора, решение суда: решение дознавателя, следователя, прокурора, принятое в ходе досудебного производства по уголовному делу;
      34) «приговор» – решение суда, вынесенное в главном судебном разбирательстве судом первой инстанции или в заседании апелляционного суда по вопросу о виновности или невиновности обвиняемого и применении или неприменении к нему наказания;
      35) «итоговое решение» – всякое решение органа, ведущего уголовный процесс, исключающее начало или продолжение производства по делу, а также разрешающее, хотя бы и не окончательно, дело по существу;
      36) «санкция» – акт утверждения прокурором, судом процессуального решения, принятого органом уголовного преследования в ходе досудебного производства;
      37) «объяснение» – устная или письменная аргументация, приводимая участниками процесса и заявителями в обоснование своего притязания или притязания представляемого лица;
      38) «жалоба, протест» – акт реагирования участников процесса на действия органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда, вносимый в пределах их компетенции и в порядке, установленном настоящим Кодексом;
      39) «ходатайство» – просьба стороны или заявителя, обращенная к органу, ведущему уголовный процесс;
      40) «научно-технические средства» – приборы, специальные приспособления, материалы, правомерно применяемые для обнаружения, фиксации, изъятия и исследования доказательства;
      41) «специальные знания» – не общеизвестные в уголовном процессе знания, приобретенные лицом в результате профессионального обучения либо работы по определенной специальности, используемые для решения задач уголовного судопроизводства;
      42) «жилище» – помещение или строение для временного или постоянного проживания одного или нескольких лиц, в том числе собственные или арендуемые квартиры, дом, садовый дом, гостиничный номер, каюта; непосредственно примыкающие к ним веранды, террасы, галереи, балконы, подвал и чердак жилого строения, кроме многоквартирного дома, а также речное или морское судно;
      43) «ночное время» – промежуток времени с двадцати двух до шести часов по местному времени.

      1. В соответствии с п. 9 статьи 17 закона РК «О нормативных правовых актах» при необходимости уточнения терминов и определений, используемых в нормативном правовом акте, в нем помещается статья, разъясняющая их смысл. В нормативном правовом акте на государственном языке термины и определения располагаются в алфавитном порядке.
      В УПК разъяснение некоторых понятий, которые содержатся в нем, предусмотрено в статье 7. Это 43 понятия, которые касаются широкого круга уголовно-процессуальных вопросов и создают условия для работы с нормами, положениями, институтами УПК. Орган, ведущий уголовный процесс, обязан использовать, делать ссылки на данные понятия при производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений, так как статья 7 УПК является общей нормой по отношению к нормам его Особенной части. Свою задачу вижу в том, чтобы фрагментарно конкретизировать значение понятий, употребляемых в статье 7 УПК, на основе указаний, содержащихся в действующем уголовно-процессуальном праве.
      2. Комментируя п. 1 ст. 7 УПК необходимо отметить, что Конституция содержит специальную главу, которая регламентирует основополагающие принципы организации и деятельности суда, осуществления правосудия в Республике Казахстан. В соответствии с п. 4 ст. 3 Конституции судебная власть является ветвью государственной власти и осуществляется согласно п. 2 ст. 75 Конституции посредством гражданского, уголовного и иных установленных законом форм судопроизводства. Судебная система Республики устанавливается Конституцией Республики и Конституционным законом. Учреждение специальных и чрезвычайных судов под каким-либо названием не допускается (п. 4 ст. 75 Конституции). Непосредственно реализацией судебной власти занимаются суды в лице постоянных судей, а также присяжных заседателей, привлекаемых к уголовному судопроизводству в случаях и порядке, предусмотренных законом (ч. 1 п. 1 ст. 1 Конституционного закона РК «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан»). Судами Республики являются Верховный Суд Республики, местные и другие суды Республики, учреждаемые законом (п. 3 ст. 75 Конституции). Полномочия Верховного Суда, а также областных, районных и приравненных к ним судов, установлены Конституционным законом (ст.ст. 8, 12, 17), а в сфере уголовного судопроизводства УПК (главы 38, 45, 46–47, 50, 51 54, 57–62), которые различаются главным образом кругом рассматриваемых уголовных дел. В соответствии с Конституцией Конституционный закон «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан» дополнительно предусматривает в чч. 3–4  ст. 1 принципиальные положения о том, что запрещается издание законодательных актов, предусматривающих передачу исключительных полномочий судов другим органам, а также о том, что никакие иные органы и лица не вправе присваивать себе полномочия судьи или функции судебной власти. Кроме того, ч. 1 п. 3 ст. 1 данного закона также не допускает принятия законов или иных нормативных правовых актов, умаляющих статус и независимость судей.
      Верховный Суд является высшим судебным органом по гражданским, уголовным и иным делам, подсудным местным и другим судам, осуществляет в предусмотренных законом процессуальных формах надзор за их деятельностью и дает разъяснения по вопросам судебной практики (ст. 81 Конституции). К местным судам указанный выше Конституционный закон относит: областные и приравненные к ним суды (городской суд столицы республики, городские суды городов республиканского значения, специализированный суд – Военный Суд РК и другие); районные и приравненные к ним суды (городской, межрайонный, специализированный суд – военный суд гарнизона и другие (п. 2 ст. 3).
      Понятие состава суда при рассмотрении уголовных дел коллегиально или единолично предусмотрено ст. 58 УПК. В соответствии с ее нормами рассмотрение уголовных дел в судах первой инстанции осуществляется единолично судьей или коллегией из трех судей. При осуществлении правосудия судом, состоящим из коллегии, один из них является председательствующим. Рассмотрение уголовных дел по обвинению лиц в совершении преступлений, за которые в качестве меры наказания может быть применена смертная казнь, осуществляется судом первой инстанции в составе трех судей, а также при наличии ходатайства обвиняемого – в составе двух судей и девяти присяжных заседателей. Другие дела рассматриваются судьями суда первой инстанции единолично. Рассмотрение уголовных дел в апелляционном порядке, порядке надзора и пересмотр судебных решений по вновь открывшимся обстоятельствам осуществляется судом в составе не менее трех судей.
      3. Классическим судом первой инстанции (п. 2 ст. 7 УПК) в Казахстане является районный и приравненный к нему суд, который рассматривает подавляющее количество уголовных дел в стране, кроме дел, подсудных областному и приравненному к нему суду (ст. 8 Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан», ст. 290 УПК). Все уголовные дела в районном суде рассматриваются судьей единолично. В областном и приравненном к нему суде судом первой инстанции является коллегия по уголовным делам (ст.ст. 11, 12, 13 Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан», ст. 291 УПК). Суд первой инстанции – это своего рода первоначальный, определяющий «суд по делу».
      Верховный Суд судом первой инстанции не является, что соответствует его конституционно-правовому статусу как высшему судебному органу, осуществляющему в предусмотренных законом процессуальных формах надзор за деятельностью местных и других судов страны (ст. 81 Конституции, ст.ст. 17, 18, 19 Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан», ст. 292 УПК).
      4. Апелляционной инстанцией (п. 3 ст. 7 УПК) в областном и приравненном к нему суде является коллегия по уголовным делам, которая рассматривает дело по апелляционным жалобам (протестам) на не вступившие в законную силу приговоры, постановления районного и приравненного к нему суда (ст. 12 Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан», ч. 1 ст. 397 УПК). Апелляционные жалобы, протесты на не вступившие в законную силу приговоры областных и приравненных к ним судов рассматриваются коллегией по уголовным делам Верховного суда РК (ст. 19 Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан», ч. 2 ст. 397 УПК). В качестве суда апелляционной инстанции выступает также коллегия по уголовным делам Верховного Суда, которая рассматривает дела по апелляционным жалобам, протестам прокурора на не вступившие в законную силу приговоры областного и приравненного к нему суда, а также частные жалобы, протесты прокуроров на не вступившие в законную силу постановления этих судов (ст.ст. 17–19 Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан», чч. 1, 2 ст. 292 УПК). С точки зрения предмета апелляционного рассмотрения суд апелляционной инстанции проводит по существу новое судебное разбирательство по имеющимся в деле и дополнительно представленным материалам (ст. 405 УПК), которое завершается вынесением апелляционного постановления, а не приговора (ст.ст. 422–423-1 УПК). Это своего рода «суд по делу и над судом».
      5. Надзорная инстанция – это своего рода «суд над судом» (п. 5  ст. 7 УПК). Органом областного и приравненного к нему суда является надзорная коллегия, которая рассматривает дела по надзорным жалобам, протестам на вступившие в законную силу приговоры, постановления районных и приравненных к ним судов, а также на апелляционные постановления коллегии по уголовным делам областного суда (ст.ст. 11–13 Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан», ч. 4 ст. 291 УПК). Надзорная коллегия Верховного Суда рассматривает дела по надзорным жалобам, протестам Генерального Прокурора на: вступившие в законную силу приговоры и постановления районных и приравненных к ним судов; постановления коллегий по уголовным делам областных и приравненных к ним судов, вынесенные в апелляционном порядке; вступившие в законную силу приговоры и постановления областных и приравненных к ним судов, вынесенные ими при рассмотрении дел по первой инстанции; постановления надзорных коллегий областных и приравненных к ним судов; постановления коллегии по уголовным делам Верховного Суда, вынесенные в апелляционном порядке (ч. 3 ст. 292 УПК). Пересмотр приговоров и постановлений, вступивших в законную силу, осуществляется только по правовым, уголовно-процессуальным и уголовно-правовым основаниям (ст. 459 УПК) и оформляется соответствующим постановлением суда надзорной инстанции (ст. 468 УПК). В отличие от пленарного заседания областного суда пленарное заседание Верховного Суда выступает в качестве судебной инстанции, так как имеет по существу надзорные процессуальные полномочия, которые позволяют ему в исключительных случаях рассматривать дела по представлениям Председателя Верховного Суда или по протесту Генерального Прокурора на постановления надзорной коллегии Верховного Суда (ч. 4 ст. 292, ч. 3 ст. 458 УПК).
      6. Председатель и судьи Верховного Суда избираются Сенатом по представлению Президента Республики, основанному на рекомендации Высшего Судебного Совета (пп. 1 ч. 1 ст. 55, п. 1 ст. 82 Конституции, ст.ст. 24, 30–31 Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан»). Председатель и судьи местных и других судов назначаются на должности Президентом Республики по рекомендации Высшего Судебного Совета (п. 2 ст. 82 Конституции, ст.ст. 24, 30–31 Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан»). Порядок организации и деятельности Высшего Судебного Совета регламентируется законом Республики Казахстан от 28 мая 2001 г. «О Высшем судебном совете Республики Казахстан» (ст. 36 Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан»). Полномочия председателя районного, областного и Верховного Суда, коллегий областного и Верховного Суда, члена суда апелляционной, надзорной инстанции или судьи соответствующего суда регламентируются ст.ст. 77–79 Конституции, ст.ст. 9, 14, 15, 19, 20–23, 25, 27, 32–35 Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан»). Конкретные полномочия судьи соответствующего суда регламентируются нормами УПК при рассмотрении уголовных дел в соответствующих судебных инстанциях (ст.ст. 22, 60, 90, 101, 110–111, разделы 7–10, глава 54, раздел 13). В соответствии со статьей 60 УПК судье, рассматривающему дело единолично, принадлежат полномочия суда. Судьи, рассматривающие дело коллегиально (по первой инстанции, в апелляционном, надзорном порядке или по вновь открывшимся обстоятельствам), пользуются равными правами с председательствующим по делу и другими судьями при решении всех вопросов, возникающих в связи с рассматриваемым делом (п. 6 ст. 7 УПК).
      7. При рассмотрении уголовного дела в составе коллегии председательствует председатель суда, председатель коллегии суда или один из судей, уполномоченный на это в предусмотренном УПК порядке (п. 7 ст. 7 УПК). Судья, рассматривающий дело единолично, считается председательствующим (ч. 1 ст. 61 УПК). Среди общих условий главного судебного разбирательства предусмотрены специальные нормы, которые регламентируют полномочия председательствующего в главном судебном разбирательстве. Им может быть или председатель соответствующего суда или судья, которому это поручено председателем суда (ст.ст. 314, 326, 327 УПК). Полномочия председательствующего в суде апелляционной инстанции установлены ст. 409 УПК, в суде надзорной инстанции – ст.   467УПК.
      8. С 1 января 2007 года в соответствии с п. 2 ст. 75 Конституции, законами РК от 16 января 2006 года «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам введения уголовного судопроизводства с участием присяжных заседателей», от 16 января 2006 года «О присяжных заседателях», на территории Казахстана начали функционировать суды с участием присяжных заседателей (п. 7-1 ст. 7 УПК). УПК дополнен разделом 13, которым установлена процессуальная форма уголовного судопроизводства, осуществляемого с участием присяжных заседателей (ст.ст. 542–577).  Закон «О присяжных заседателях» регулирует общественные отношения, связанные с участием присяжных заседателей в уголовном судопроизводстве, определяет правовой статус, гарантии независимости, правовые, экономические и организационные основы обеспечения деятельности присяжных заседателей. В соответствии с ним присяжный заседатель – это, прежде всего, гражданин РК. Вызов необходимого числа кандидатов в присяжные заседатели в суд для участия в рассмотрении дел осуществляется секретарем судебного заседания в соответствии с распоряжением председательствующего судьи суда, рассматривающего уголовное дело с участием присяжных заседателей. Граждане призываются к исполнению в суде обязанностей присяжных заседателей не более одного раза в течение календарного года на все время рассмотрения уголовного дела. Лица, вызванные в суд, но не отобранные в состав коллегии присяжных заседателей, могут быть привлечены для участия в качестве присяжных заседателей в другом судебном заседании (ст. 15 указанного закона). Лицо, отобранное в порядке, установленном УПК для участия в уголовном судопроизводстве в качестве присяжного заседателя, принимает присягу следующего содержания: «Приступая к исполнению обязанностей присяжного заседателя, торжественно клянусь исполнять свои обязанности честно, беспристрастно, принимать во внимание все рассмотренные в суде доказательства, доводы, обстоятельства дела, разрешать дело по своему внутреннему убеждению и совести, как подобает свободному гражданину и справедливому человеку». Присяжный заседатель подтверждает принятие присяги произнесением фразы «Я клянусь» (ст. 14 указанного закона).
      9. Центральной стадией уголовного процесса было и остается главное судебное разбирательство (п. 8 ст. 7 УПК), где в наиболее полной мере реализуются все принципы уголовного судопроизводства. В этой стадии уголовное дело разрешается по существу и суд первой инстанции признает или не признает лицо виновным в совершении преступления и, соответственно, назначает ему или не назначает наказание. Наиболее полно суть методов главного судебного разбирательства раскрыта принципом осуществления судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон (ст. 23 УПК). В частности, пунктами 5, 6 данной нормы установлено, что суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или защиты и не выражает каких бы то ни было интересов, помимо интересов права; суд, сохраняя объективность и беспристрастность, создает необходимые условия для выполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав. В ходе главного судебного разбирательства суд обязан руководствоваться требованиями общих условий главного судебного разбирательства, которые по своему значению не доходят до значения принципов уголовного процесса, однако способствуют их наиболее полной реализации в данной стадии уголовного процесса (ст.ст. 311–330 УПК). Для эффективного осуществления главного судебного разбирательства его начало предваряет стадия подготовки уголовного дела к слушанию (ст.ст. 299, 310 УПК). В целом главное судебное разбирательство включает пять последовательно сменяемых этапов движения уголовного дела в суде: подготовительную часть, судебное следствие, прения сторон, последнее слово подсудимого, постановление приговора.
      10. Участники уголовного процесса (п. 9 ст. 7 УПК) – это участники уголовно-процессуальных отношений, возникающих, развивающихся, прекращающихся в ходе уголовного судопроизводства на основе норм и в порядке, предусмотренном УПК, обладающие соответствующими процессуальными правами и обязанностями (правосубъектностью). В соответствии с классификацией, установленной УПК, все участники уголовного процесса делятся на четыре группы: суд, как орган судебной власти, осуществляющий правосудие по уголовным делам (ст.ст. 57–61); государственные органы и должностные лица, осуществляющие функции уголовного преследования (прокурор, начальник следственного отдела, следователь, орган дознания, начальник органа дознания, дознаватель (ст.ст. 62–67); участники процесса, защищающие свои или представляемые права и интересы (подозреваемый, обвиняемый, защитник, потерпевший, частный обвинитель, гражданский истец, гражданский ответчик, законные представители несовершеннолетних обвиняемого, подозреваемого, представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя, представители гражданского ответчика (ст.ст. 68–81); иные лица, участвующие в уголовном процессе (свидетель, эксперт, специалист, переводчик, понятой, секретарь судебного заседания, судебный пристав (ст.ст. 82–88).
      11. Уголовно-процессуальная деятельность осуществляется специально уполномоченными государственными органами и должностными лицами и представляет собой сложную последовательную деятельность, которая проходит в своем развитии несколько стадий. Никто другой в государстве не допущен к применению норм уголовно-процессуального права, особой юридической формы ведения борьбы с преступностью. Правоотношения, протекающие в ходе уголовного судопроизводства, по сути, являются властеотношениями, носят властный характер, так как осуществляются с помощью специальных государственных органов, без которых уголовно-процессуальная деятельность просто невозможна. Именно поэтому данные органы и должностные лица (п. 10 ст. 7 УПК), отнесены УПК к органам, ведущим уголовный процесс.
      12. Правильное разрешение уголовного дела судом, который не является стороной в уголовном процессе (п. 11 ст. 7 УПК), возможно только на основе строгого следования всех участников уголовного процесса принципу состязательности и равноправия сторон обвинения и защиты. Существование сторон в уголовном процессе вызвано необходимостью правильного разрешения уголовного дела с использованием правосубъектности (полномочий) каждой из них. Стороны избирают в ходе уголовного судопроизводства свою позицию, способы и средства ее отстаивания самостоятельно и независимо от суда, других органов и лиц (ч. 8 ст. 23 УПК). Истина рождается в споре.
      13. Сторона обвинения (п. 12 ст. 7 УПК) – это органы дознания, предварительного следствия, прокурор, выполняющие задачи уголовного процесса, а также другие участники уголовного процесса, защищающие свои или представляемые права и интересы. Частным обвинителем является лицо, подавшее жалобу в суд по делу частного обвинения и поддерживающее обвинение в суде, а также потерпевший по делам публичного и частно-публичного обвинения, самостоятельно поддерживающий обвинение в суде в случае отказа государственного обвинителя от обвинения (ст.ст. 32–38, 76 УПК). Представителем потерпевшего (частного обвинителя), гражданского истца могут быть адвокаты и иные лица (оказывают юридические услуги), правомочные в силу закона представлять при производстве по уголовному делу законные интересы указанных лиц, и допущенные к участию в деле постановлением органа, ведущего уголовный процесс (ст. 80 УПК).
      14. Обвинение (п. 13 ст. 7 УПК) в досудебных стадиях формулируется в таких процессуальных решениях органов уголовного преследования, как постановление о возбуждении уголовного дела (ст. 186 УПК), постановление о привлечении в качестве обвиняемого (ст.  206 УПК), постановление о прекращении уголовного дела по нереабилитирующим лицо основаниям (ст.ст. 37, 38, 269 УПК), обвинительное заключение (ст.ст. 278–280 УПК), протокол обвинения (ст. 287 УПК), постановление о предании обвиняемого суду (ст. 284 УПК).
      15. Правоприменение в области уголовного судопроизводства, осуществляемое в процессуальной форме органами уголовного преследования (п. 14 ст. 7 УПК) обеспечивает участникам уголовного процесса реализацию своих прав и обязанностей. В отличие от других органов уголовного преследования прокурор обладает полномочиями, которых нет у других органов уголовного преследования (ст.ст. 62,  197УПК). Он осуществляет уголовное преследование во всех стадиях уголовного процесса. Безусловно, объем процессуальных полномочий прокурора увеличивает его конституционная обязанность представлять интересы государства в суде (нормативное постановление Конституционного Совета от 6 марта 1997 года № 3).
      16. Дознание (п. 15 ст. 7 УПК) является одной из форм предварительного, досудебного производства по уголовному делу и осуществляется в следующих видах: дознание по делам, по которым обязательно предварительное следствие (ст. ст. 65, 192, 200 УПК); дознание по делам, по которым предварительное следствие не обязательно и материалы дознания, оканчиваемого с составлением протокола обвинения, служат основанием для их рассмотрения в суде (ст.ст. 65, 285–289 УПК); предварительное следствие, осуществляемое органами дознания по делам своей подследственности (ст. 288 УПК). Наряду с уголовно-процессуальными полномочиями на органы дознания также возложено производство оперативно-розыскных мероприятий в целях обнаружения признаков преступлений и лиц, их совершивших, предупреждения и пресечения преступлений исключительно в ходе досудебного уголовного судопроизводства (пп. 1, 2 ч. 1 ст. 65, ст. 130, п. 4 ч. 2 ст. 132, ч. 3 ст. 193, ст.ст. 266, 267 УПК). Круг основных органов дознания приведен в статье 285 УПК. Кроме того, по причинам объективного характера права и обязанности органа дознания по досудебному производству и выполнению неотложных следственных действий по делам о всех преступлениях, независимо от их подследственности, возлагаются также на капитанов морских судов, командиров воздушных судов, находящихся за пределами водного и воздушного пространства РК, на руководителей дипломатических, консульских и полномочных представительств РК по делам о преступлениях, совершенных их работниками в стране пребывания, геологоразведочных партий, других государственных органов и их подразделений, удаленных от основных органов дознания, указанных в статье 285 УПК, – в период отсутствия транспортного сообщения.
      17. Предварительное следствие (п. 16 ст. 7 УПК) – основная, ведущая форма предварительного расследования уголовных дел, ее проходит до суда подавляющее большинство уголовных дел. В режиме предварительного следствия расследуются, как правило, тяжкие и особо тяжкие преступления (ст. 10 УК, ст. 192 УПК). Предварительное следствие по уголовным делам производится следователями КНБ, органов внутренних дел и финансовой полиции (ст. 64, ч. 3 ст. 191 УПК). По поручениям прокурора следователи имеют право расследования в порядке предварительного следствия уголовных дел, подследственных органам дознания (п. 12 ч. 1 ст. 197, п. 2 ст. 289 УПК).
      18. УПК определяет компетенцию каждого основного органа дознания и предварительного следствия по расследованию уголовных дел. Подследственность (п. 17 ст. 7 УПК), которая определяет полномочия того или иного органа предварительного расследования в сфере досудебного уголовного судопроизводства, является одним из концептуальных общих условий производства предварительного следствия и имеет важное прикладное значение. Она исключает дублирование в работе органов предварительного расследования и споры о подследственности уголовного дела. Различаются следующие виды подследственности уголовных дел: территориальная (зависит от места совершения преступления) (ст. 193 УПК); предметная (зависит от квалификации совершенного преступления, тесно связана с территориальной) (чч. 1–3 ст. 192, чч. 2–5, 7, 8 ст. 285 УПК); альтернативная (зависит от того, кто выявит и возбудит уголовное дело, тот и расследует) (чч. 4–4-3 ст. 192, чч. 6, 7-1, 8-1, 9 ст. 285 УПК); по связи дел (требует расследования всех других дел, возникших по ходу расследования основного дела) (ч. 3 ст. 192, чч. 2–3 ст. 285 УПК); смешанная (при разных видах подследственности уголовного дела, ее определяет прокурор) (ч. 7 ст. 192, п. 12 ч.1 ст. 197 УПК).
      19. Существование стороны обвинения объективно предполагает наличие также и стороны защиты от предъявленного обвинения (п. 18 ст. 7 УПК). Ведущим стороны защиты, безусловно, остается защитник, прежде всего, адвокат. В соответствии с п. 3 ст. 13 Конституции каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи, ассоциируемой главным образом с адвокатами и лицами, оказывающими юридическую помощь в качестве представителей того или иного участника процесса, кроме подозреваемого и обвиняемого. Наряду с адвокатом защиту прав и интересов подозреваемых, обвиняемых, подсудимых могут осуществлять близкие родственники или законные представители этих лиц, а также общественные защитники по делам членов общественных объединений. Эти лица дополняют деятельность профессионального защитника, что соответствует конституционным требованиям о праве каждого защищать свои права и свободы всеми, не противоречащими закону способами (п. 1 ст. 13 Конституции). «Вместе с тем, – постановляет Верховный Суд в своем нормативном постановлении от 6 декабря 2002 года № 26 «О практике применения уголовно-процессуального законодательства, регулирующего право на защиту» (п. 4), – данные лица могут быть допущены в качестве защитника, если они обладают специальными юридическими знаниями и способны оказать квалифицированную юридическую помощь, что является важнейшей гарантией обеспечения права на защиту. Если лицо, избранное подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, осужденным в качестве защитника, не способно обеспечить квалифицированную юридическую помощь, органы, ведущие уголовный процесс, обязаны обсудить вопрос о привлечении в качестве защитника адвоката. В таких случаях лицо, избранное в качестве защитника, может участвовать в деле наряду с профессиональным защитником».
      20. Методы защиты (совокупность приемов и способов) (п. 19 ст. 7 УПК), которые должны применяться защитником в порядке защиты прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающих им юридическую помощь, предусмотрены ч. 3 ст. 74, ст. 125 УПК. Важное место в объеме оказываемой защиты занимают вопросы возмещения вреда, причиненного незаконными действиями органа, ведущего уголовный процесс (ст.ст. 39–47 УПК).
      21. Заявителями (п. 20 ст. 7 УПК) согласно УПК являются потерпевшие по делам частного, частно-публичного и публичного преследования и обвинения (ст.ст. 32–34, 177–178, 183–185, 188); руководитель коммерческой или иной организации, не являющейся государственным предприятием (ст. 35); участники уголовного процесса, заявившие ходатайства по тем или иным вопросам в ходе производства по уголовному делу до суда, в суде, после суда органам, ведущим уголовный процесс, а также подавшие жалобы на их решения и действия в любой стадии уголовного процесса (ст.ст. 102–112); лица, не являющиеся участниками уголовного процесса, требующие при наличии к тому оснований, признания их таковыми (ст. 113 УПК).
      22. Участники процесса вправе вести свои дела в суде лично, а также иметь представителя (п. 21 ст. 7 УПК). Личное участие в деле участника процесса не лишает его права иметь по этому делу представителя. Представителя вправе иметь потерпевший (физическое или юридическое лицо), гражданский истец, частный обвинитель, гражданский ответчик, свидетель. Допуск представителя к участию в деле производится на основании постановления органа, ведущего уголовный процесс (ст.ст. 80, 81, 82 УПК). Представитель устраняется от участия в производстве по уголовному делу при наличии обстоятельств, указанных в статье 97 УПК. Полномочия представителя в уголовном процессе оформляются по аналогии с полномочиями представителя в гражданском процессе (см.: ст. 62 ГПК).
      23. Для защиты прав и законных интересов несовершеннолетнего потерпевшего, гражданского истца, а также потерпевшего, который по своему физическому или психическому состоянию лишен возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, а также несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, к обязательному участию в деле привлекаются их законные представители (ст.ст. 79, 80, 487, 492 УПК) (п. 22 ст. 7 УПК). Речь, таким образом, идет о защите прав и законных интересов недееспособных участников процесса, лиц, не обладающих полной дееспособностью или признанных ограниченно дееспособными, которых представляют в уголовном процессе их родители, усыновители, другие близкие родственники, опекуны или попечители, которые представляют органам, ведущим уголовный процесс, документы, удостоверяющие их родственные отношения или полномочия (см.: ст.ст. 17, 22–24, 26–27, 164 Гражданского кодекса (Общая часть), ст.ст. 104–106, 111 закона РК от 17 декабря 1998 года «О браке и семье»). Согласно закону «О браке и семье»: близкие родственники – родители, дети, усыновители, усыновленные, полнородные и неполнородные братья и сестры, дедушка, бабушка, внуки (пп. 13 ч. 1 ст. 1); опекун (попечитель) – лицо, назначенное в установленном законом порядке для осуществления функций по опеке и попечительству (пп. 14 ч. 1 ст. 1); опека (попечительство) – правовая форма защиты прав и интересов несовершеннолетних и лиц, признанных судом недееспособными (ограниченно дееспособными) (пп. 15 ч. 1 ст. 1); орган опеки и попечительства – местный исполнительный орган города республиканского значения, столицы, района (города областного значения) (пп. 18 ч. 1 ст. 1).
      24. В отдельных случаях в уголовный процесс могут вовлекаться родственники того или иного участника процесса (п. 23 ст. 7 УПК). Например, в случае смерти лица, подвергнутого незаконному уголовному преследованию, его родственники вправе требовать, при наличии оснований, от соответствующих средств массовой информации, а также от органа, ведущего уголовный процесс, устранения последствий морального вреда (ст. 44 УПК). К родственникам умершего лица, имеющего право на возмещение ущерба, направляется извещение с разъяснением порядка возмещения вреда, причиненного незаконными действиями органа, ведущего уголовный процесс (ст. 42 УПК). Сведения, предметы и документы, которые могут быть доказательствами по уголовному делу, вправе представить также родственники того или иного участника уголовного процесса (ч. 4 ст. 125 УПК). Родственники подозреваемого, обвиняемого, если они заслуживают доверия, а также об этом ходатайствуют, выступают поручителями при применении личного поручительства в качестве меры пресечения (ст. 145 УПК). Присмотр за несовершеннолетним подозреваемым, обвиняемым может возлагаться на его родственников, которые заслуживают доверия и ходатайствуют об этом (ст. 147 УПК). Залог в качестве меры пресечения может быть внесен вместо подозреваемого его родственником (ст. 148 УПК). При наложении ареста на имущество данное имущество может быть передано на хранение родственникам подозреваемого, обвиняемого (ст. 161 УПК). Заявления граждан о преступлении могут исходить и от родственников потерпевшего от преступления (ст. 177, 178 УПК) и т.д.
      25. Согласно УПК близкие родственники (п. 24 ст. 7 УПК) (см.: также разъяснение понятия «законные представители», п. 22) могут выступать в ходе уголовного судопроизводства в качестве защитников подозреваемых, обвиняемых, законных представителей несовершеннолетнего потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, а также лиц, которые в силу своего физического или психического состояния не могут самостоятельно защищать свои права и законные интересы.
      26. Иные лица, участвующие в уголовном процессе (п. 25 ст. 7 УПК), способствуют правильному разрешению уголовного дела в силу выполняемых ими процессуальных функций на различных стадиях уголовного судопроизводства. Это лица, к помощи которых прибегают органы, ведущие уголовный процесс, с целью обеспечения нормального движения уголовного дела при производстве процессуальных (следственных, судебных) действий в соответствующих стадиях уголовного судопроизводства. Например, участие понятого в уголовном процессе больше характерно для предварительного расследования (ст. 86 УПК) (в судебном разбирательстве участие понятых допускается при предъявлении для опознания, освидетельствовании, проверке и уточнении показаний на месте, производстве эксперимента (п. 1 ст. 360 УПК); участие секретаря судебного заседания, судебного пристава – для главного судебного разбирательства (ст.ст. 87–88 УПК); участие свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика – для всех стадий уголовного судопроизводства (ст.ст. 82, 83, 84, 85 УПК).
      27. Уголовное дело (п. 26 ст. 7 УПК) возникает с момента вынесения постановления о возбуждении уголовного дела органом уголовного преследования (ст. 186 УПК). Уголовное дело частного обвинения возбуждается лицом (несколькими лицами) путем подачи в суд жалобы о привлечении лица к уголовной ответственности (ч. 1 ст. 390 УПК). В уголовном деле отражается вся процессуальная деятельность органа, ведущего уголовный процесс, выраженная в совокупности разработанных им процессуальных документов и деловых бумаг, содержащих сведения о проведенных процессуальных действиях и принятых процессуальных решениях по уголовному делу. УПК обязывает также прилагать к уголовному делу документы, удостоверяющие личность обвиняемого (ст. 280). Насколько важно правильное оформление материалов уголовного дела, показывает ст. 116 УПК. Согласно ей не могут быть положены в основу обвинения показания подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля, заключение эксперта, вещественные доказательства, протоколы следственных судебных действий и иные документы, если они не включены в опись материалов уголовного дела (ч. 3 ст. 116 УПК). Учет уголовных дел органами, ведущими уголовный процесс, осуществляется в соответствии с Инструкцией по ведению единого карточного учета заявлений и сообщений о преступлениях, уголовных дел, результатов их расследования и судебного рассмотрения, утвержденной приказом Генерального Прокурора от 17 июня 2005 года № 27.
      28. Производство по делу (п. 27 ст. 7 УПК) включает также деятельность органа уголовного преследования до возбуждения уголовного дела (ст.ст. 183–184 УПК), например, доследственную проверку (ч. 2 ст. 123 УПК). Следовательно, понятие «производство по делу» шире понятия «досудебное производство по уголовному делу», которое начинается с момента возбуждения уголовного дела (см.: также разъяснение понятия п. 28).
      29. Процессуальную деятельность органа уголовного преследования по делам публичного и частно-публичного преследования и обвинения, а также потерпевшего по делам частного обвинения до поступления уголовного дела в суд принято считать досудебным производством по уголовному делу (п. 28 ст. 7 УПК).
      30. Материалы дела (п. 29 ст. 7 УПК) – источник, первооснова любого производства по делу и уголовного дела, включают процессуальные и непроцессуальные документы, а также предметы, признанные постановлением органа, ведущего уголовный процесс, вещественными доказательствами и приобщенные к делу (ст.ст. 115–123 УПК). К материалам дела также относятся материалы доследственной проверки (объяснения, акты инвентаризаций, ревизий, справки), материалы, содержащие компьютерную информацию, фото- и киносъемки, звуко- и видеозаписи (ч. 2 ст. 125 УПК).
      31. Процессуальные действия (п. 30 ст. 7 УПК) производятся на основе и в соответствии с нормами, положениями, институтами УПК и зачастую являются результатом принятия процессуальных решений органом, ведущим уголовный процесс. Однако не все процессуальные действия предваряет принятие процессуального решения. Процессуальные действия необходимо отличать от следственных действий. Следственные действия, как основные процессуальные действия органа, ведущего уголовный процесс, главным образом, являются двигателем процесса доказывания обстоятельств совершенного преступления, средством собирания, исследования, оценки и использования доказательств (ст.ст. 115–117, 124–130 УПК). Общие правила производства следственных действий установлены ст. 201 УПК. Вместе с тем, не все процессуальные действия являются одновременно следственными. Понятие «процессуальные действия» намного шире и сводится также к действиям организационно-распорядительного и обеспечительного характера, производимым органом, ведущим уголовный процесс по уголовному делу (например, применение мер уголовно-процессуального принуждения, направление поручений следователем органам дознания о производстве следственных и оперативно-розыскных мероприятий по находящимся в производстве уголовным делам, внесение представления следователем по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, и т.д.). Процессуальные действия, как правило, составляют основное содержание процессуальной деятельности апелляционного и надзорного суда.
      32. Протокол (п. 31 ст. 7 УПК), как процессуальный документ фиксирует факт, ход и результаты процессуальных и следственных действий, имевших место по уголовному делу. Например, протокол оформления устного заявления о совершенном преступлении (ч. 2 ст. 178 УПК), протокол оформления устного заявления явки с повинной (ч. 2 ст. 179 УПК), протокол следственного действия (ст. 203 УПК). Особо необходимо выделить протокол главного судебного разбирательства (ст.ст. 328–330 УПК).
      33. Характер принимаемых процессуальных решений (п. 32 ст. 7 УПК) зависит от органа, ведущего уголовный процесс, стадии уголовного процесса, производимых процессуальных действий. Так, приговор постановляется только судом, постановления выносятся органами, ведущими уголовный процесс, в пределах их компетенции, во всех стадиях уголовного судопроизводства, обвинительное заключение составляется органом предварительного расследования, представление вносится следователем, органом дознания, прокурором, санкция дается только прокурором. Вместе с тем, к процессуальным решениям следует отнести также согласие (санкцию) прокурора в виде резолюции с обвинительным заключением (п. 1 ч. 1 ст. 282 УПК); протокол обвинения, составляемый по окончании производства дознания в полном объеме (ст. 287 УПК); поручение следователя органам дознания о производстве следственных действий и оперативно-розыскных мероприятий (ч. 3 ст. 200 УПК).
      34. Постановление органа, ведущего уголовный процесс (п. 33  ст. 7 УПК), носит государственно-властный характер, является окончательным (например, постановление о прекращении уголовного дела) или промежуточным итогом процессуальной деятельности (например, постановление прокурора о предании обвиняемого суду), в ряде случаев предваряет начало производства процессуального действия (например, постановление о производстве обыска) или является формой его завершения (например, постановление о признании предмета или документа вещественным доказательством и приобщении его к делу). Как процессуальный акт, постановление имеет определенную структуру и состоит из вводной, описательно-мотивировочной и резолютивной частей (ст. 202 УПК). В главном судебном разбирательстве выносимые судом постановления излагаются в виде отдельных документов либо заносятся в протокол судебного заседания (ст. 325 УПК). Разновидностью судебных постановлений являются частные постановления, выносимые судом в порядке ст. 387 УПК.
      35. Как правило, основным итогом главного судебного разбирательства и процессуальной деятельности суда первой инстанции, является его приговор (п. 34 ст. 7 УПК), который может быть обвинительным или оправдательным (ст. 374). Решения, принимаемые апелляционной судебной инстанцией, оформляются постановлением суда (ст. 411 УПК), им отменяется или изменяется приговор, принятый нижестоящим судом (п. 3 ч. 2 ст. 59 УПК). В отличие от постановления суда апелляционной инстанции, которое оглашается в зале заседания (ч. 1 ст. 423 УПК), приговор судом провозглашается (ч. 1 ст. 384 УПК), все присутствующие в зале судебного заседания, включая судей, выслушивают приговор стоя.
      36. К итоговым, окончательным решениям органа, ведущего уголовный процесс (п. 35 ст. 7 УПК), в стадии предварительного расследования и в судебных стадиях при условии вступления их в законную силу, следует отнести: постановление об отказе в возбуждении уголовного дела; постановление о прекращении уголовного дела; приговор; постановления судов апелляционной и надзорной инстанций. В свою очередь, к итоговым решениям, разрешающим, хотя бы и не окончательно, дело по существу, можно отнести протокол обвинения, обвинительное заключение, постановление о предании суду.
      37. Санкция (акт прокурорского надзора) (п. 36 ст. 7 УПК) либо отказ в ее даче оформляются прокурором в виде резолюции на постановления должностного лица либо в иной письменной форме после изучения материалов, на основании которых испрашивается санкция, в течение двадцати четырех часов (п. 2 ст. 21 закона «О прокуратуре» от 21 декабря 1995 года). Случаи дачи санкции прокурором в стадии предварительного расследования установлены УПК (ст. 197 и др.) и названным выше законом (ст. 21). В соответствии с п. 2 статьи 16 Конституции арест и содержание под стражей (продление срока ареста) допускаются лишь с санкции суда с предоставлением арестованному права обжалования. Кроме того, принудительное помещение не содержащегося под стражей лица в медицинское учреждение для производства судебно-психиатрической экспертизы допускается также только по решению суда (ч. 2 ст. 14 УПК). Это два случая судебного санкционирования процессуальных действий в досудебных стадиях уголовного судопроизводства.
      38. Правом давать объяснение (п. 37 ст. 7 УПК) и другие показания в обоснование своего притязания или притязания представляемого лица нормами УПК наделены: потерпевший, подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, гражданский истец, гражданский ответчик, представители потерпевшего, частного обвинителя, гражданского истца, гражданского ответчика, законные представители несовершеннолетнего потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, лица, лишенного возможности в силу своего физического и психического состояния самостоятельно защищать свои права и законные интересы, эксперт, лица, не являющиеся участниками уголовного процесса, имеющие право требовать признания их таковыми. В отличие от показаний объяснения (в письменной или устной форме) на поставленные вопросы дознавателя, следователя, прокурора, судьи, могут не иметь отношения к обстоятельствам, подлежащим доказыванию по уголовному делу (ст. 117 УПК), а форма их фиксирования (письменная или иная) позволяет отнести их по правовому значению к числу «иных документов», о которых идет речь в ч. 2 ст. 115, ст. 123 УПК. Показания подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля имеют статус самостоятельных источников доказательств, способствуют правильному разрешению уголовного дела, а порядок их получения жестко регламентирован УПК (ч. 2 ст. 115, ст.ст. 211–220 УПК).
      39. Жалобы, протесты (п. 38 ст. 7 УПК) вносятся участниками уголовного процесса на действия и решения органов, ведущих уголовный процесс. Жалобы на действия и решения органов, ведущих уголовный процесс, могут быть поданы в течение всего производства дознания, предварительного следствия и судебного разбирательства (ст.ст. 103–112 УПК). Правом внесения протеста (акт прокурорского надзора) наделен только прокурор (ст. 19 закона «О прокуратуре»). В стадии предварительного расследования прокурор вправе опротестовать постановление суда о санкционировании ареста и продлении срока ареста, об отказе в даче санкции на арест или отказе в продлении срока ареста. В судебных стадиях протест, при наличии оснований, вносится прокурором на приговоры и постановления суда, как вступившие, так и не вступившие в законную силу.
      40. Ходатайство (заявление) (п. 39 ст. 7 УПК) о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений для установления обстоятельств, имеющих значение по делу, об обеспечении прав и законных интересов лица, обратившегося с ходатайством, или представляемого ими лица, может иметь место в любой стадии уголовного процесса и исходить от любого его участника (ст. 102 УПК). Ходатайства подлежат обязательному рассмотрению органами, ведущими уголовный процесс, решения по ним могут быть обжалованы по общим правилам подачи и рассмотрения жалоб.
      41. В процессе доказывания с целью установления обстоятельств, имеющих значение для законного, обоснованного и справедливого разрешения дела, органы, ведущие уголовный процесс, при осуществлении процессуальных действий вправе самостоятельно или с привлечением соответствующего специалиста использовать научно-технические средства (п. 40 ст. 7 УПК). Применение научно-технических средств признается допустимым, если они: прямо предусмотрены законом или не противоречат его нормам и принципам; научно состоятельны; обеспечивают эффективность производства по уголовному делу; безопасны (ч. 2 ст. 129 УПК).
      42. В решении задач уголовного судопроизводства важная роль отводится специалистам, которые обладают совокупностью специальных познаний (п. 41 ст. 7 УПК), приобретенных при получении специального образования или в процессе практической работы по определенной специальности. Случаи обязательного участия специалиста в следственных и судебных действиях прямо предусмотрены УПК. В рамках следственного или судебного действия, специалист вправе проводить не приводящее к полному или частичному уничтожению объектов либо изменению их внешнего вида или основных свойств исследование, за исключением сравнительных, материалов дела с отражением его хода и результатов в протоколе проводимого следственного или судебного действия или в официальном документе, приобщаемом к протоколу следственного действия (ч. 2 ст. 84, ч. 8 ст. 203 УПК). В отличие от исследования специалиста, проводимого в рамках конкретного следственного действия, экспертиза назначается в случаях, когда доказательства, имеющие значение для уголовного дела, могут быть получены только в результате экспертного исследования материалов уголовного дела на основе специальных научных знаний. Кроме того, после производства необходимых исследований эксперт от своего имени составляет письменное заключение, в котором отражает доказательства, полученные в ходе экспертного исследования. Заключение эксперта является самостоятельным источником доказательств по уголовному делу (ч. 2 ст. 115, ст.ст. 240, 251 УПК).
      43. Согласно Конституции жилище неприкосновенно. Проникновение в жилище, производство его осмотра и обыска допускаются лишь в случаях и в порядке, установленных законом (п. 1 ст. 25). Данное конституционное положение стало одним из принципов уголовного процесса (ст. 17 УПК). Процессуальная форма осмотра и обыска помещения регламентирована ст.ст. 221, 224, 230, 234 УПК. В отличие от закона «О жилищных отношениях» от 16 апреля 1997 года п. 42 ст. 7 УПК намного шире определяет понятие «жилище». Это соответствует конституционным положениям о равенстве всех перед законом, исключает дискриминацию и произвол со стороны органов уголовного преследования при принятии решений о производстве осмотров и обысков помещений по мотивам места жительства (проживания), а также продиктовано высокой степенью озабоченности законодателя защитой прав и законных интересов человека и гражданина в уголовном процессе (ст. 14).
      44. Понятие «ночное время» (п. 43 ст. 7 УПК), с двадцати двух до шести часов по местному времени соответствует понятию «ночное время», регламентированному Трудовым кодексом от 15 мая 2007 года (п. 1 ст. 87) и означает, как правило, запрещение производства следственного действия в ночное время (ч. 2 ст. 201 УПК). Однако в ходе уголовного судопроизводства могут иметь место обстоятельства, вызывающие безотлагательное производство следственных действий даже в ночное время. Например, в силу совершения преступления в ночное время; производства обыска, выемки с целью предотвращения уничтожения предметов или документов, имеющих значение для дела и т. д. В целом назначение большинства следственных действий не обуславливает обязательность их осуществления именно в ночное время. Все в данных вопросах зависит от складывающейся следственной ситуации в ходе производства по делу. УПК содержит и прямые разрешения о возможности производства следственных действий в ночное время. Например, согласно ч. 2 ст. 212 УПК, допрос потерпевшего, свидетеля, подозреваемого, обвиняемого производится в дневное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства. Вместе с тем, данное правило не применимо, когда производится допрос несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. Допрос несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого во всех случаях допускается только в дневное время (ч. 2 ст. 485 УПК).

Глава 2. Задачи и принципы уголовного процесса

       Статья 8. Задачи уголовного процесса

      1. Задачами уголовного процесса являются быстрое и полное раскрытие преступлений, изобличение и привлечение к уголовной ответственности лиц, их совершивших, справедливое судебное разбирательство и правильное применение уголовного закона.
      2. Установленный законом порядок производства по уголовным делам должен обеспечивать защиту от необоснованного обвинения и осуждения, от незаконного ограничения прав и свобод человека и гражданина, в случае незаконного обвинения или осуждения невиновного – незамедлительную и полную его реабилитацию, а также способствовать укреплению законности и правопорядка, предупреждению преступлений, формированию уважительного отношения к праву.

      1. По существу статья 8 УПК распадается на две части: задачи уголовного процесса (ч. 1) и цели, решаемые с помощью данных задач (ч. 2).
      2. Быстрое раскрытие преступлений – это производство по делу в возможно кратчайшие сроки, в пределах сроков, установленных законом для стадий возбуждения уголовного дела и предварительного расследования (ст.ст. 184, 196 УПК). Сроки, которые установлены для рассмотрения заявлений и сообщений о преступлениях (не позднее трех суток, до десяти суток, до двух месяцев со дня поступления заявления или сообщения), а также расследования уголовного дела (не позднее двух месяцев с момента его возбуждения), являются стандартными и не должны нарушаться. В целом данные сроки отвечают потребностям уголовного процесса и не должны искусственно затягиваться или превышаться. Продление сроков рассмотрения заявления или сообщения о преступлении, а также расследования уголовного дела должно быть мотивировано, то есть обосновано доказательствами, собранными при производстве по делу.
      3. Быстрое раскрытие преступлений также основывается на праве органов дознания возбудить уголовное дело и произвести в пределах до пяти суток неотложные следственные действия по установлению и закреплению следов преступления по делу, по которому производство предварительного следствия обязательно (ст. 200 УПК). По выполнении неотложных следственных действий орган дознания обязан немедленно передать дело следователю и уведомить об этом прокурора в течение двадцати четырех часов.
      4. Полное раскрытие преступлений – это, прежде всего, установление всех обстоятельств, подлежащих доказыванию по любому уголовному делу (ст. 117 УПК). Природа нашего уголовного процесса признает раскрытыми уголовные дела о преступлениях, как по процессуальным решениям дознавателя, следователя, так и по процессуальным решениям суда.
      5. В стадиях возбуждения уголовного дела и предварительного расследования полное раскрытие преступлений имеет место с принятием таких процессуальных решений органа дознания или предварительного следствия, как постановление об отказе в возбуждении уголовного дела или о его прекращении по нереабилитирующим лицо основаниям (например, чч. 3, 4 ст. 37, ст. 38 УПК). В указанных случаях лицо признается виновным в совершении преступления, что требует, наряду с признанием им своей вины, согласия на принятие в отношении его подобного решения, подтверждения виновности совокупностью других доказательств, собранных при производстве по делу.
      6. Стандартное полное раскрытие преступлений ассоциируется, главным образом, с прекращением уголовного дела в главном судебном разбирательстве в отношении подсудимого по нереабилитирующим основаниям, предусмотренным ст.ст. 37, 38 УПК, а также вынесение судом соответствующего вида обвинительного приговора (ст. 375 УПК).
      7. Несомненно, полное раскрытие преступлений во всех указанных случаях наступает при условии вступления перечисленных выше процессуальных решений органов, ведущих уголовный процесс, в законную силу.
      8. Такой порядок констатации полного раскрытия преступлений соответствует конституционным требованиям о признании лица виновным в совершении преступления только вступившим в законную силу приговором суда (пп. 1 п. 3 ст. 77 Конституции). Однако по своему процессуальному назначению в одном ряду с обвинительным приговором сегодня также находятся постановления органов уголовного преследования об отказе в возбуждении уголовного дела и о его прекращении по нереабилитирующим лицо основаниям, которыми также утверждается виновность лица в совершении преступления. Принятие данных решений задолго до суда не судебными органами предусмотрено действующим УПК, вызвано соображениями процессуальной экономии при производстве по делу и отвечает задаче быстрого раскрытия преступлений. Лицо, в отношении которого принимается решение об отказе в возбуждении уголовного дела или о его прекращении по нереабилитирующим основаниям, имеет право (в этом проявляется законность отказа и прекращение производства по делу) возразить против такого решения органа дознания или следователя, то есть не признать себя виновным в совершении преступления. В этом случае производство по делу продолжается в обычном порядке (ч. 4. ст. 37, ч. 5 ст. 38 УПК).
      9. Некоторые подходы к определению раскрываемости преступлений предприняты в Инструкции по ведению единого карточного учета заявлений и сообщений о преступлениях, уголовных дел, результатов их расследования и судебного рассмотрения, утвержденной приказом Генерального Прокурора от 17 июня 2005 года № 27. Согласно Инструкции все уголовные дела, по которым не приняты итоговые нереабилитирующие процессуальные решения органов, ведущих уголовный процесс, считаются нераскрытыми (пп. 98–102).
      10. Изобличение и привлечение к уголовной ответственности лиц, их совершивших – задача и одновременно обязанность обвинителя (органа дознания, следователя, прокурора, частного обвинителя (потерпевшего) по доказыванию наличия оснований уголовной ответственности и вины обвиняемого, то есть собиранию, исследованию, оценке и использованию доказательств с целью установления обстоятельств, имеющих значение для законного, обоснованного и справедливого разрешения дела (ст. 124 УПК).
      11. Справедливое судебное разбирательство может иметь место исключительно и на основе полного раскрытия преступления органами уголовного преследования и при условии соблюдения судом всех принципов и общих условий главного судебного разбирательства. Это аксиома, не требующая доказательств.
      12. Правильное применение уголовного закона связано с точной квалификацией преступления на всех стадиях уголовного процесса, от чего зависит законность и обоснованность всех процессуальных действий и решений органов, ведущих уголовный процесс. В конечном итоге, правильное применение именно уголовного закона (норм его Общей и Особенной частей) имеет целью назначение судом подсудимому уголовного наказания, которое соответствовало бы тяжести преступления и личности осужденного.
      13. Выполнение задач уголовного процесса установленными УПК методами обеспечивает законность и обоснованность всего производства по делу, достижение его целей. Целям уголовного процесса, предусмотренным в ч. 2 ст. 8 УПК, служит: деление уголовного процесса на определенные стадии, каждая из которых является контрольной по отношению к предыдущей; осуществление всего производства по делу в установленной УПК процессуальной форме; существование прокурорского надзора и судебного контроля в стадии предварительного расследования; возможность отмены, изменения приговора нижестоящего суда вышестоящим судом и т.д. Поэтому поле для следственных и судебных ошибок достаточно ограничено, а при надлежащем выполнении всеми участниками процесса своей правосубъектности практически отсутствует. Важной целью уголовного процесса выступает предупреждение новых преступлений на уроках уже совершенных (расследованных, рассмотренных), воспитание уважительного отношения к праву. Органы, ведущие уголовный процесс, обязаны устанавливать причины, обуславливающие и условия, способствующие совершению преступлений и проводить эффективную превенцию по их исключению, недопущению в будущем. На этих органах лежит и обязанность максимального использования воспитательных начал уголовного процесса, производства по делу, для формирования у всех участников процесса (физические, юридические лица), вовлекаемых в его орбиту, уважительного отношения к праву и правовым процедурам.

       Статья 9. Значение принципов уголовного процесса

      Значение принципов уголовного процесса состоит в том, что их нарушение, в зависимости от его характера и существенности, влечет признание состоявшегося производства по делу недействительным, отмену вынесенных в ходе такого производства решений либо признание собранных при этом материалов не имеющими силы доказательств.

      1. В силу общего, руководящего характера принципов уголовного процесса, их влияния на все стадии уголовного процесса, присутствия во всех без исключения процессуальных действиях или решениях, их игнорирование, забвение органами, ведущими уголовный процесс, безусловно,– почва для несправедливого уголовного судопроизводства по делу и свидетельство недостижения задач и целей уголовного процесса. В этой связи, строгое соблюдение принципов уголовного процесса – главное условие законности всего производства по делу, его решений и собранных доказательств.
      2. УПК устанавливает систему норм, регламентирующих общие условия предварительного следствия и главного судебного разбирательства, которые предписывают органам, ведущим уголовный процесс, следовать определенным правилам с целью исключения нарушений принципов уголовного процесса. Это ориентиры, в рамках которых осуществляется уголовно-процессуальная деятельность органов, ведущих уголовный процесс, в ходе всего производства по делу (ст.ст. 191–205, 311–330).
      3. Насколько велико значение принципов уголовного процесса в конкретном уголовном деле и каковы последствия их несоблюдения органами, ведущими уголовный процесс, свидетельствует широкий спектр решений, принимаемых судом апелляционной и надзорной инстанций при обнаружении оснований к отмене или изменению приговоров, постановлений нижестоящих судов (ст.ст. 411–421, 459, 467 УПК). Кроме того, доказательства, полученные с нарушениями принципов уголовного процесса, признаются не имеющими юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться при доказывании любого из обстоятельств, указанных в статье 117 УПК.
      4. Более того, принципы уголовного процесса находятся под охраной уголовного закона. УК регламентирует уголовную ответственность всех должностных лиц органов, ведущих уголовный процесс, в случае совершения ими преступлений против правосудия (привлечение заведомо невиновного к уголовной ответственности, заведомо незаконное освобождение от уголовной ответственности, заведомо незаконное задержание, заключение под стражу или содержание под стражей, принуждение к даче показаний, фальсификация доказательств, провокация коммерческого подкупа либо коррупционного преступления и т.д. (см.: Глава 15 УК).

       Статья 10. Законность

      1. Суд, прокурор, следователь, орган дознания и дознаватель при производстве по уголовным делам обязаны точно соблюдать требования Конституции Республики Казахстан, настоящего Кодекса, иных нормативных правовых актов, указанных в статье 1 настоящего Кодекса.
      2. Суды не вправе применять законы и иные нормативные правовые акты, ущемляющие закрепленные Конституцией права и свободы человека и гражданина. Если суд усмотрит, что закон или иной нормативный правовой акт, подлежащий применению, ущемляет закрепленные Конституцией права и свободы человека и гражданина, он обязан приостановить производство по делу и обратиться в Конституционный Совет с представлением о признании этого акта неконституционным.
      3. Нарушение закона судом, органами уголовного преследования при производстве по уголовным делам недопустимо и влечет за собой установленную законом ответственность, признание недействительными незаконных актов и их отмену.

      1. Принцип законности в силу самого его названия означает применение в ходе производства по делу всех норм УПК в точном соответствии с их прямым назначением (см.: также комментарий к статьям 1–7 УПК). Как «клеточка» Уголовно-процессуального кодекса, его норма обладает совокупностью связанных между собой элементов, которые вместе взятые обеспечивают законность и обоснованность всего производства по делу, принимаемых процессуальных решений и производимых процессуальных действий. Таких элементов три: гипотеза, то есть условие (основания) применения нормы УПК; диспозиция, то есть порядок осуществления гипотезы; санкция, то есть последствия, которые могут наступить при реализации гипотезы и диспозиции нормы УПК. Поясним изложенное на следующем примере. Так, условием (гипотезой) назначения главного судебного разбирательства является предание прокурором обвиняемого суду. Собственно, главное судебное разбирательство проводится по основаниям и в порядке, предусмотренном в этой стадии уголовного процесса, и состоит из пяти последовательно реализуемых частей: подготовительная, судебное следствие, прения сторон, последнее слово подсудимого, постановление приговора (диспозиция). Позитивной санкцией для главного судебного разбирательства является признание приговора, вступившим в законную силу, негативной – отмена приговора вышестоящим судом. Другой пример – очная ставка и это условие (гипотеза) наступления данного следственного действия, проводится только между двумя ранее допрошенными лицами и, если в их показаниях имеются существенные противоречия. Порядок проведения очной ставки и, следовательно, его диспозиция, заключается в определенной процедуре и последовательности действий следователя. Нарушение условий и диспозиции очной ставки влечет признание протокола очной ставки, не имеющим силу источника доказательства по делу (санкция), или привлечение лица в качестве обвиняемого может иметь место только при наличии достаточных доказательств, дающих основания для предъявления обвинения в совершении преступления (гипотеза). Предъявление обвинения, то есть вынесение постановления о привлечении в качестве обвиняемого и его объявление обвиняемому, подробно регламентируется УПК (диспозиция). В качестве санкции может наступить уголовная ответственность следователя за заведомо незаконное привлечение лица к уголовной ответственности и прекращение производства по делу прокурором.
      2. Суд является участником конституционного производства (ст. 78 Конституции, ст.ст. 20, 22 Конституционного закона «О Конституционном Совете Республики Казахстан». Только к суду обращено требование принципа законности о том, что суд не вправе применять при производстве по делу законы и иные нормативные правовые акты, ущемляющие закрепленные Конституцией права и свободы человека и гражданина. В таком случае суд обязан приостановить производство по делу на любой стадии рассмотрения дела и обратиться в Конституционный Совет с представлением о признании неконституционным подлежащего применению в данном уголовном деле закона или иного нормативного правового акта (п. 6 ч. 1 ст. 50 УПК). Обращение суда в Конституционный Совет в форме представления подписывается председателем соответствующего суда (п. 3 ст. 22 Конституционного закона «О Конституционном Совете Республики Казахстан», п. 3 ст. 1, пп. 7 п. 1 ст. 9, пп. 12 п. 1 ст. 14, пп. 9 п. 2 ст. 20 Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан»). На необходимость строгого соблюдения судами формы и содержания обращения в Конституционный Совет указывается в постановлении Пленума Верховного Суда РК от 14 мая 1998 года № 1 «О некоторых вопросах применения законодательства о судебной власти в Республике Казахстан» (п. 2 ч. 2).
      3. Нарушение норм уголовно-процессуального закона органами, ведущими уголовный процесс, недопустимо. В зависимости от характера нарушения закона должностные лица органов уголовного преследования, а также судьи могут быть подвергнуты мерам дисциплинарной или уголовной ответственности. Основанием ответственности могут быть частные постановления суда при обнаружении им нарушений прав граждан и других нарушений закона, допущенных при производстве предварительного расследования или при рассмотрении дела нижестоящим судом (ч. 2 ст. 387 УПК,), а также представления (постановления) прокурора в досудебном уголовном процессе (пп. 10, 14 п. 1 ст. 197, ст. 20, пп. 1 п. 1 ст. 25 закона РК «О прокуратуре».

       Статья 11. Осуществление правосудия только судом

      1. Правосудие по уголовным делам в Республике Казахстан осуществляется только судом. Присвоение полномочий суда кем бы то ни было влечет ответственность, предусмотренную законом.
      2. Никто не может быть признан виновным в совершении преступления, а также подвергнут уголовному наказанию иначе, как по приговору суда и в соответствии с законом.
      3. Компетенция суда, пределы его юрисдикции, порядок осуществления им уголовного судопроизводства определяются законом и не могут быть произвольно изменены. Учреждение чрезвычайных или специальных судов под каким бы то ни было названием для рассмотрения уголовных дел не допускается. Приговоры и другие решения чрезвычайных судов, а также иных незаконно учрежденных судов юридической силы не имеют и исполнению не подлежат.
      4. Приговор и другие решения суда, осуществлявшего уголовное судопроизводство по неподсудному ему делу, превысившего свои полномочия или иным образом нарушившего предусмотренные настоящим Кодексом принципы уголовного судопроизводства, незаконны и подлежат отмене.
      5. Приговор и другие решения суда по уголовному делу могут быть проверены и пересмотрены только соответствующими судами в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.

      1. Каждый человек имеет право на эффективное восстановление в правах компетентными национальными судами в случаях нарушения его основных прав, предоставленных ему Конституцией или законом,– устанавливает статья 8 Всеобщей Декларации прав человека, принятой ГА ООН 10 декабря 1948 года. Данное положение воспроизведено в Конституции РК. Пункт 1 статьи 75 Конституции РК «Правосудие в Республике Казахстан осуществляется только судом» означает, что правом осуществления правосудия наделены только Верховный Суд и местные суды РК, входящие в установленную Конституцией и Конституционным законом единую судебную систему РК (ПКС от 15 февраля 2002 года № 1, п. 1). Данный конституционный принцип уголовного процесса направлен против присвоения функций судебной власти другими, помимо суда, органами и должностными лицами, а также учреждения специальных и чрезвычайных судов под каким-либо названием. Функция правосудия, разрешения уголовного дела по существу, реализуется судом и только в главном судебном разбирательстве, проведению которого подчинена вся предыдущая до суда, вне суда и для суда уголовно-процессуальная деятельность органов уголовного преследования. Надо полагать, именно этими соображениями продиктовано регламентирование в Конституции специального 7 раздела, содержащего наиболее принципиальные положения о суде и правосудии, роли и назначении судебной власти в государстве. Более обстоятельно они характеризуются Конституционным законом «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан».
      2. Конституционным Советом по этому поводу сделан вывод о том, что пункт 4 статьи 75 Конституции РК следует понимать таким образом, что судебная система Республики устанавливается Конституцией и соответствующим ей Конституционным законом. Конституционная норма о том, что учреждение специальных судов под каким-либо названием не допускается, означает запрет на учреждение судов, характеризующихся следующими признаками: устройство, компетенция и порядок их создания регламентируются специальными нормативными правовыми актами, а не Конституцией и Конституционным законом; отправление правосудия осуществляется ими с изъятиями из порядка судопроизводства, установленного законом для других судов, что создает условия для ущемления конституционных прав и свобод человека и гражданина; при их образовании и функционировании не соблюдается предусмотренный пунктом 4 статьи 3 Конституции принцип разделения государственной власти на законодательную, исполнительную и судебную ветви, что выражается в организационной подчиненности или зависимости специальных судов от органов исполнительной ветви власти. В обобщенном виде понятие «специальный суд», содержащееся в пункте 4 статьи 75 Конституции, используется для обозначения судов, обладающих хотя бы одним из этих признаков (ПКС от 14 апреля 2006 года № 1, п. 1).
      3. Сущность осуществления правосудия по уголовным делам только судом заложена, прежде всего, в полномочиях суда. Согласно норм УПК только суд правомочен: признать лицо виновным в совершении преступления и назначить ему наказание; применить к лицу принудительные меры медицинского характера либо принудительные меры воспитательного воздействия; отменить или изменить решение, принятое нижестоящим судом; рассматривать жалобы на решения органа уголовного преследования; санкционировать домашний арест, арест и содержание под стражей подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления в досудебных стадиях уголовного процесса; выносить частные постановления по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, нарушению прав и свобод граждан, а также других нарушений закона, допущенных в ходе расследования или при рассмотрении уголовного дела нижестоящим судом (ст.ст. 14, 59,  387УПК).
      4. Орган дознания, следователь, прокурор не вправе подменять своей процессуальной деятельностью судебные органы, выполнять судебные функции. Именно им адресованы задачи быстрого и полного раскрытия преступлений, установления основания уголовной ответственности и предания обвиняемого суду. Этому служат нормы, положения, институты УПК, регламентирующие сроки, формы предварительного расследования, а также процесс доказывания обстоятельств совершенного преступления в суде. Доказательства, собранные органами уголовного преследования, становятся таковыми только в суде и только в результате их нового исследования в судебном следствии. В УПК на этот счет достаточно определенно записано, что именно в судебном разбирательстве подлежат непосредственному исследованию все доказательства, представленные органами уголовного преследования. Приговор суда может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании (ст. 311 УПК).
      5. Осуществлению правосудия только судом подчинено строгое разграничение подсудности уголовных дел соответствующим судам первой, апелляционной и надзорной инстанций (ст.ст. 290–298 УПК). Институт подсудности уголовных дел, главным образом, обеспечивает стабильность приговоров, постановлений судов по уголовным делам и допускает возможность их пересмотра вышестоящими судами в интересах законности по ограниченному кругу оснований.

       Статья 12. Судебная защита прав и свобод
                  человека и гражданина

      1. Каждый имеет право на судебную защиту своих прав и свобод.
      2. Никому не может быть без его согласия изменена подсудность, предусмотренная для него законом.
      3. Государство обеспечивает потерпевшему доступ к правосудию и компенсацию причиненного ущерба в случаях и порядке, установленных законом.

      1. Пункт 2 статьи 13 Конституции РК «Каждый имеет право на судебную защиту своих прав и свобод» следует понимать, как право любого лица обратиться в суд за защитой и восстановлением нарушенных прав и свобод в порядке, установленном законом (ПКС от 15 февраля 2002 года № 1, п. 1). Прежде всего, право на судебную защиту своих прав и свобод предоставляется любому участнику уголовного процесса во всех стадиях производства по делу, как до суда, так и в судебных стадиях.
      2. В досудебных стадиях УПК допускает судебный порядок рассмотрения жалоб на решения органов уголовного преследования и прокурора (ст.ст. 109, 111).
      3. Только с санкции суда в стадии предварительного следствия допускаются домашний арест, арест и содержание под стражей в предусмотренных законом случаях подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления (ст. 16 Конституции, ст.ст. 110, 149, 150, 153, 154 УПК).
      4. Устанавливая в пункте 2 статьи 13 право человека, гражданина на судебную защиту своих прав и свобод, Конституция Республики предполагает возможность каждого обратиться в суд за защитой и восстановлением нарушенных прав и свобод. При этом Конституция не определяет порядок реализации этого конституционного права. Из статьи 75 и подпункта 3 пункта 3 статьи 77 Конституции следует, что этот механизм устанавливается законами, регламентирующими вопросы организационно-правового построения судебной системы и отправления правосудия. Подпункт 3 пункта 3 статьи 77 Конституции предполагает наличие правил о подсудности дел. Компетенция различных уровней судов определяется лишь кругом дел, отнесенных законом к их ведению. При этом процессуальный порядок рассмотрения дел во всех звеньях судебной системы страны является единым и обязательным в отношении всех подсудимых и не создает каких-либо привилегий для одной группы лиц, равно как не ущемляет права кого-либо на судебную защиту своих прав и свобод. Для приговоров, постановленных местными судами, УПК устанавливается несколько ступеней их пересмотра в интересах законности и исключения судебных ошибок. … Требования пункта 1 статьи 14 Конституции согласуются со статьей 75 Конституции Республики, в которой говорится, что правосудие в Республике осуществляется только судом посредством установленных форм судопроизводства. При этом с целью недопущения ущемления прав и свобод человека и гражданина или создания преимуществ для какой-то категории лиц, не допускается учреждение каких-либо органов с функциями и полномочиями судов. И в этом смысле человек и гражданин равны в своих правах и обязанностях перед судом, являющимся государственным органом, наделенным исключительным правом осуществления правосудия. Равенство всех перед законом означает равенство прав и обязанностей личности, равную защиту государством этих прав и равную по одним и тем же основаниям ответственность каждого перед законом. Только законами допускается ограничение прав и свобод человека и гражданина в случаях, предусмотренных пунктом 1 статьи 39 Конституции (ПКС от 5 мая 1999 года № 8/2).
      5. Конституция (пп. 3 п. 3 ст. 77) и УПК устанавливают, что никому не может быть без его согласия изменена подсудность, предусмотренная для него законом. В этой связи, УПК предусматривает в главе 38 систему норм о подсудности уголовных дел, ее определении при соединении уголовных дел, разрешении споров о подсудности (ст.ст. 290–298). При рассмотрении действия данного конституционного принципа в уголовном процессе (представление Председателя Верховного Суда о соответствии ст. 200 УПК Казахской ССР Конституции РК в связи с уголовным делом по обвинению Тишкина В.В.), мотивируя свое решение, Конституционный Совет указал, что норма УПК, устанавливающая передачу уголовного дела на рассмотрение суда того района, где совершено преступление, а при невозможности определить место совершения преступления – в суд по месту возбуждения или окончания расследования, не противоречит конституционной норме, закрепленной в подпункте 3 пункта 3 статьи 77, и не нарушает конституционное право обвиняемого на неизменяемость подсудности без его согласия (ПКС от 4 июля 1997 года № 15/2).
      6. Потерпевший от преступления – важнейший участник уголовного процесса, от которого в немалой степени зависит ход и исход любого уголовного дела. Защита прав и законных интересов потерпевшего, их оперативное и полное восстановление методами уголовного процесса, является центральной задачей и целью всего уголовного судопроизводства. Доступ к правосудию, право быть выслушанным в суде, участие в судебном разбирательстве дела в суде первой инстанции, выступления в судебных прениях, поддержание обвинения, в том числе и в случае отказа государственного обвинителя от обвинения и т.д., таков неполный перечень содержания правосубъектности потерпевшего от преступления (п. 1 ст. 12, п. 1 ст. 13, п. 1 ст. 14, пп. 4 п. 3 ст.  77 Конституции, ст.ст. 75, 162–171, ч. 7 ст. 317 УПК). Орган, ведущий уголовный процесс, обязан обеспечить потерпевшему возмещение имущественного вреда, причиненного преступлением, а также расходов, понесенных в связи с его участием на предварительном следствии и в суде, включая расходы на представителя. Иск потерпевшего о возмещении ему морального вреда рассматривается в уголовном процессе. Если такой иск не предъявлялся в уголовном деле либо остался без рассмотрения, то потерпевший вправе предъявить его в порядке гражданского судопроизводства (чч. 4, 5 ст.75 УПК).

       Статья 13. Уважение чести и достоинства личности

      1. При производстве по уголовному делу запрещаются решения и действия, унижающие честь или умаляющие достоинство лица, участвующего в уголовном процессе, не допускаются сбор, использование и распространение сведений о частной жизни, а равно сведений личного характера, которые лицо считает необходимым сохранить в тайне, для целей, не предусмотренных настоящим Кодексом.
      2. Моральный вред, причиненный лицу незаконными действиями органов, ведущих уголовный процесс, подлежит возмещению в установленном законом порядке.

      1. Честь и достоинство являются положительными качествами личности и их носителем может быть любой участник уголовного процесса. Достоинство – совокупность свойств, характеризующих высокие моральные качества человека, а также сознание ценности этих свойств и уважения к себе (самооценка личности); честь – общественно-моральное достоинство, то, что вызывает и поддерживает общее уважение, чувство гордости (положительная социальная оценка личности) (см. С.И. Ожегов. Словарь русского языка. М.: 1997, Изд. 4, с. 145, 735; Юридический энциклопедический словарь. М.: СЭС, 1984, с. 408). Аналогичное по содержанию понятие чести и достоинства излагается в нормативном постановлении Верховного Суда Республики Казахстан от 18 декабря 1992 года № 6 «О применении в судебной практике законодательства о защите чести, достоинства и деловой репутации физических и юридических лиц»: честь – это общественная оценка лица, мера его духовных и социальных качеств; достоинство – внутренняя самооценка лицом собственных качеств, способностей, мировоззрения, своего общественного значения (п. 1).
      2. Достоинство человека неприкосновенно; никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению или наказанию,– провозглашает статья 17 Конституции. Данный конституционный принцип уголовного процесса носит предупредительный характер и, прежде всего, адресован к органам и должностным лицам, ведущим уголовный процесс. В основе регламентации процессуальной нормы – признание государством принципов и норм Всеобщей Декларации прав человека, Международного пакта о гражданских и политических правах, Конвенции против пыток, безоговорочно осуждающих любые посягательства на честь и достоинство личности в уголовном процессе, установление целой системы норм на этот счет. Никто не должен подвергаться пыткам или жестоким, бесчеловечным или унижающим его достоинство обращению и наказанию,– устанавливает статья 5 Всеобщей Декларации прав человека. Все лица, лишенные свободы, имеют право на гуманное обращение и уважение достоинства, присущего человеческой личности, – регламентирует п. 1 статьи 10 МПГПП. Ни одно лицо не должно без его свободного согласия подвергаться медицинским или научным опытам, – регламентирует статья 7 МПГПП. Никто не должен подвергаться произвольному или незаконному вмешательству в его личную и семейную жизнь, произвольным или незаконным посягательствам на неприкосновенность его жилища или тайну его корреспонденции или незаконным посягательствам на его честь и репутацию, – регламентирует п. 1 статьи 17 МПГПП. Каждое государство систематически рассматривает правила, инструкции, методы и практику, касающиеся допроса, а также условия содержания под стражей и обращения с лицами, подвергнутыми любой форме ареста, задержания или тюремного заключения на любой территории, находящейся под его юрисдикцией, с тем, чтобы не допускать каких-либо случаев пыток (статья 11 Конвенции против пыток). Каждое государство обеспечивает, чтобы его компетентные органы проводили быстрое и беспристрастное расследование, когда имеются достаточные основания полагать, что пытка была применена на любой территории, находящейся под его юрисдикцией (статья 12 Конвенции против пыток) и т.д.
      3. Согласно УПК фактические данные признаются недопустимыми в качестве доказательств, если они получены с применением пыток, насилия, угроз, обмана, а равно иных незаконных действий (п. 1 ч. 1 ст. 116 УПК).
      4. Гражданин имеет право на охрану тайны личной жизни, в том числе тайны переписки, телефонных переговоров, дневников, заметок, записок, интимной жизни, усыновления, рождения, врачебной, адвокатской тайны, тайны банковских вкладов. Раскрытие тайны личной жизни возможно лишь в случаях, установленных законодательными актами (ст. 144 ГК). В ходе уголовного судопроизводства органы, ведущие уголовный процесс, обязаны принимать все необходимые меры по сохранению конфиденциальности, неразглашению получаемых при производстве процессуальных действий сведений о частной жизни, а равно сведений личного характера, которые участник процесса считает необходимым сохранить в тайне и которые не имеют отношения к производству по делу (ст. 53 УПК). Порядок сохранения конфиденциальности данных дознания и предварительного следствия является одним из важных общих условий предварительного следствия (ст. 205 УПК). Разглашение данных дознания или предварительного следствия влечет уголовную ответственность (ст. 355 УК).
      5. Принцип уважения чести и достоинства личности в уголовном процессе охраняется нормами УК, которым установлена уголовная ответственность должностных лиц органов, ведущих уголовный процесс, за привлечение заведомо невиновного к уголовной ответственности (ст. 344), за заведомо незаконное задержание, заключение под стражу или содержание под стражей (ст. 346), за принуждение к даче показаний (ст. 347), за пытки (ст. 347-1).
      6. Устранение последствий морального вреда, причиненного лицу незаконными действиями органов, ведущих уголовный процесс, осуществляется в порядке, предусмотренном УПК (ст. 44), ГПК (ст. 32), ГК (ст.ст. 141, 142, 923, 951–952). Разъяснения о порядке возмещения морального вреда содержатся также в постановлении Верховного Суда от 9 июля 1999 года № 7 «О практике применения законодательства по возмещению вреда, причиненного незаконными действиями органов, ведущих уголовный процесс», от 21 июня 2001 года № 3 «О применении судами законодательства о возмещении морального вреда».
 

       Статья 14. Неприкосновенность личности

      1. Никто не может быть задержан по подозрению в совершении преступления, арестован или иным образом лишен свободы иначе, как на основаниях и в порядке, установленных настоящим Кодексом.
      2. Арест и содержание под стражей допускаются только в предусмотренных настоящим Кодексом случаях и лишь с санкции суда с предоставлением арестованному права судебного обжалования. Без санкции суда лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более семидесяти двух часов. Принудительное помещение не содержащегося под стражей лица в медицинское учреждение для производства судебно-психиатрической экспертизы допускается только по решению суда. Принудительное помещение не содержащегося под стражей лица в медицинское учреждение для производства судебно-медицинской экспертизы допускается по решению суда или с санкции прокурора.
      3. Каждому задержанному немедленно сообщаются основания задержания, а также юридическая квалификация преступления, в совершении которого он подозревается или обвиняется.
      4. Суд, органы уголовного преследования обязаны немедленно освободить незаконно задержанного, или арестованного, или незаконно помещенного в медицинское учреждение, либо содержащегося под стражей свыше срока, предусмотренного законом или приговором.
      5. Никто из участвующих в уголовном процессе лиц не может подвергаться насилию, жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению.
      6. Никто не может быть привлечен к участию в создающих опасность для жизни или здоровья лица процессуальных действиях. Процессуальные действия, нарушающие неприкосновенность личности, могут быть произведены против воли лица либо его законного представителя только в случаях и порядке, прямо предусмотренных настоящим Кодексом.
      7. Содержание лица, в отношении которого в качестве меры пресечения избран арест, а также лица, задержанного по подозрению в преступлении, должно осуществляться в условиях, исключающих угрозу его жизни и здоровью.
      8. Вред, причиненный гражданину в результате незаконного лишения свободы, содержания в условиях, опасных для жизни и здоровья, жестокого обращения с ним, подлежит возмещению в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.

      1. Неприкосновенность личности – принцип международного права (ст.ст. 3, 9 Всеобщей Декларации прав человека, ст. 9 МПГПП) и конституционный принцип уголовного процесса (ст. 16 Конституции). Каждый человек имеет право на жизнь, на свободу и на личную неприкосновенность (статья 3 Всеобщей декларации прав человека). Никто не может быть подвергнут произвольному аресту, задержанию или изгнанию (ст. 9 Всеобщей Декларации прав человека). Каждый человек имеет право на свободу и личную неприкосновенность; никто не может быть подвергнут произвольному аресту или содержанию под стражей; никто не должен быть лишен свободы иначе, как на таких основаниях и в соответствии с такой процедурой, которые установлены законом (п. 1 ст. 9 МПГПП). Кроме того, п. 2 ст. 9 МПГПП требует, чтобы официальные лица в срочном порядке информировали арестованных лиц о законных основаниях для их задержания и обо всех обвинениях против них. Пункт 5 ст. 9 МПГПП содержит требование, чтобы государство обеспечивало подлежащее исполнению в силу закона право человека на возмещение вреда, причиненного каким-либо нарушением положений статьи 9 МПГПП. Например, это право включает компенсацию за заключение под стражу без обоснованного подозрения или за неоправданное содержание под стражей до суда, когда было уместно освобождение под залог. Положения международных законов воспроизведены в Конституции. Каждый имеет право на личную свободу; арест и содержание под стражей допускаются только в предусмотренных законом случаях и лишь с санкции суда с предоставлением арестованному права обжалования; без санкции суда лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более семидесяти двух часов; каждый задержанный, арестованный, обвиняемый в совершении преступления, имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, ареста или предъявления обвинения,– устанавливает ст. 16 Конституции.
      2. Норма статьи 14 различает три группы случаев, которые наиболее тесно выражают сущность данного принципа и регулируются УПК: меры процессуального принуждения, в том числе задержание, арест, содержание под стражей, которые могут быть применены к подозреваемому, обвиняемому, подсудимому при производстве по делу (ст.ст. 132–143, 150–155); принудительное помещение не содержащегося под стражей лица в медицинское учреждение для производства судебно-психиатрической или судебно-медицинской экспертизы (ст. 247); производство следственных действий, нарушающих неприкосновенность личности (принудительное получение образцов у подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля или принудительное освидетельствование этих же лиц (ст.ст. 226, 227, 262, 263). Таким образом, приведенные выше процессуальные действия не относятся к основным вопросам расследуемого уголовного дела, однако существенно ограничивают личную свободу и неприкосновенность личности и потому находятся под особой охраной Конституции и УПК.
      3. В отличие от ареста подозреваемого, обвиняемого, задержание осуществляется: только в отношении подозреваемого в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы; носит кратковременный характер; не требует санкции прокурора или суда; имеет целью выяснение причастности подозреваемого к преступлению и разрешение вопроса о применении к нему меры пресечения в виде ареста (ч. 1 ст. 132 УПК). Задержание подозреваемого, к тому же, применяется исключительно органами уголовного преследования (ч. 2 ст. 132 УПК). Различие можно провести также по материально-правовым условиям (основаниям) задержания, ареста и другим признакам, которые предусмотрены УПК.
      4. Порядок и условия содержания под стражей лиц, подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений, гарантии их прав и законных интересов, а также права и обязанности сотрудников мест содержания под стражей, регулируются законом «О порядке и условиях содержания под стражей, подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» от 30 марта 1999 года. Содержание под стражей осуществляется в соответствии с принципами законности, презумпции невиновности, равенства граждан перед законом, гуманизма, уважения чести и достоинства личности, нормами международного права и не должно сопровождаться действиями, имеющими целью причинение физических или нравственных страданий, подозреваемым и обвиняемым в совершении преступлений, содержащимся под стражей (ст. 4 данного закона).
      5. Принцип неприкосновенности личности органически связан с принципом уважения чести и достоинства личности и также находится под охраной норм уголовного и гражданского законодательства (см.: комментарий к ст. 13 УПК).

       Статья 15. Охрана прав и свобод граждан при
                  производстве по уголовным делам

      1. Орган, ведущий уголовный процесс, обязан охранять права и свободы граждан, участвующих в уголовном процессе, создавать условия для их осуществления, принимать своевременные меры к удовлетворению законных требований участников процесса.
      2. Вред, причиненный гражданину в результате нарушения его прав и свобод при производстве по уголовному делу, подлежит возмещению по основаниям и в порядке, предусмотренным настоящим Кодексом.
      3. При наличии достаточных оснований на то, что потерпевшему, свидетелю или иным лицам, участвующим в уголовном процессе, а также членам их семей или иным близким родственникам угрожают убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением имущества либо иными опасными противоправными действиями, орган, ведущий уголовный процесс, обязан в пределах своей компетенции принять предусмотренные законом меры к охране жизни, здоровья, чести, достоинства и имущества этих лиц.

      1. Все уголовно-процессуальные нормы в диспозиции определяют субъективные права и юридические обязанности участников уголовно-процессуальных отношений. Однако уголовно-процессуальные отношения, как властеотношения (волевые отношения), возлагают на органы, ведущие уголовный процесс, обязанность полноценной охраны на всех его стадиях рамок возможного и необходимого поведения участников уголовно-процессуальной деятельности. Это, во-первых, обязанность органов, ведущих уголовный процесс, разъяснять права и обязанности лицам, участвующим в производстве по делу. Во-вторых, обеспечение возможности их осуществления данными лицами в ходе уголовного судопроизводства (ст. 114 УПК).
      2. Разъяснение прав и обязанностей участникам уголовного процесса, как правило, производится всегда, когда меняется их правовой статус в уголовном деле, а также перед началом процессуального действия с их участием. Насколько это серьезно, видно по статье 116 УПК, которая не признает доказательствами фактические данные, если они получены с использованием заблуждения лица, участвующего в уголовном процессе, относительно своих прав и обязанностей, возникшего вследствие неразъяснения, неполного или неправильного ему их разъяснения (п. 2 ч. 1 данной нормы). Поэтому орган, ведущий уголовный процесс, обязан не просто зачитать его участнику права и обязанности, но и что самое главное, вразумительно разъяснить порядок их практического осуществления.
      3. Круг лиц, имеющих право на возмещение вреда, причиненного в результате незаконных действий органа, ведущего уголовный процесс, виды, подлежащего возмещению вреда, порядок и правовые основы возмещения имущественного, морального вреда, восстановление прав в исковом порядке, аналогичны при нарушении принципов, установленных статьями 12–14 УПК. Вместе с тем, вред не подлежит возмещению лицу, если доказано, что оно в процессе расследования уголовного дела и судебного разбирательства путем добровольного самооговора препятствовало установлению истины и тем самым способствовало наступлению соответствующих последствий (незаконные: задержание, арест, домашний арест, временное отстранение от должности, помещение в специальное медицинское учреждение, осуждение, применение принудительных мер медицинского характера) (ч. 4 ст. 40 УПК). Данная норма УПК полностью соответствует положениям п. 6 ст. 14 МПГПП о том, что если какое-либо лицо было осуждено за преступление и если вынесенный ему приговор был впоследствии отменен или ему было даровано помилование на том основании, что какое-либо новое или вновь обнаруженное обстоятельство неоспоримо доказывает наличие судебной ошибки, то это лицо, понесшее наказание в результате такого осуждения, получает компенсацию согласно закону, если не будет доказано, что указанное неизвестное обстоятельство не было в свое время обнаружено исключительно или отчасти по его вине.
      4. Укрепление профессионализма, организованности в преступной деятельности, обладание значительными материальными ресурсами для совершения преступлений, объективно усиливает противодействие преступников органам, ведущим уголовный процесс. Здесь отчетливо просматриваются две тенденции: совершение преступлений против участников уголовного процесса и их близких родственников, а также посягательства на жизнь должностных лиц, органов, ведущих уголовный процесс, и их близких родственников.
      5. В этой связи УПК регламентирует и различает меры безопасности участников уголовного процесса в досудебных и судебных стадиях уголовного процесса (ст.ст. 98–101). Порядок обеспечения личной безопасности свидетелей, подозреваемых, обвиняемых и других лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве, и их близких родственников определяется законом «О государственной защите лиц, участвующих в уголовном процессе» от 5 июля 2000 года.
      6. Обязанность принятия мер по обеспечению безопасности лиц, участвующих в уголовном процессе, возникает у органа, ведущего уголовный процесс, с момента возникновения уголовно-процессуальных отношений при производстве по делу, то есть с момента принятия и рассмотрения заявления или сообщения о преступлении и продолжается, пока объективно не отпадут основания применения мер безопасности. Нормы УПК не запрещают обеспечения безопасности даже после завершения уголовного судопроизводства в судебных инстанциях.
      7. УК установлена уголовная ответственность за воспрепятствование осуществлению правосудия и производству предварительного расследования (ст. 339), за посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие или предварительное расследование (ст. 340), за угрозу или насильственные действия в связи с осуществлением правосудия или производством предварительного расследования (ст. 341), за подкуп или принуждение к даче ложных показаний или уклонению от дачи показаний, ложному заключению либо к неправильному переводу (ст. 354), за воспрепятствование законной деятельности адвокатов и иных лиц по защите граждан и оказанию им юридической помощи (ст. 365).

       Статья 16. Неприкосновенность частной жизни.
                  Тайна переписки, телефонных переговоров,
                  почтовых, телеграфных и иных сообщений

      Частная жизнь граждан, личная и семейная тайна находятся под охраной закона. Каждый имеет право на тайну личных вкладов и сбережений, переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничения этих прав в ходе уголовного процесса допускаются только в случаях и в порядке, прямо установленных законом.

      1. Никто не может подвергаться произвольному вмешательству в его личную и семейную жизнь, произвольным посягательствам на неприкосновенность его жилища, тайну его корреспонденции или на его честь и репутацию. Каждый человек имеет право на защиту закона от такого вмешательства или таких посягательств,– устанавливает статья 12 Всеобщей Декларации прав человека. Комментируемая норма воспроизводит положения международного закона, статьи 18 Конституции и является конституционным принципом уголовного процесса. Тайна личной жизни (личная и семейная) включает право гражданина на ее охрану, в том числе тайну переписки, телефонных переговоров, дневников, заметок, записок, интимной жизни, усыновления, рождения, врачебной, адвокатскую тайну, тайну банковских вкладов. Раскрытие тайны личной жизни возможно лишь в случаях, установленных законодательными актами (ст. 144 ГК). Нарушение неприкосновенности частной жизни влечет уголовную ответственность (ст. 142 УК).
      2. Тайна переписки включает неприкосновенность всех видов почтово-телеграфных отправлений (письма, телеграммы, посылки, бандероли, переводы и т.д.) и также охраняется уголовным законом (ст. 143 УК).
      3. Сохранение конфиденциальности и ответственность за ее нарушение являются важнейшими правилами ведения любого производства по делу (см.: комментарий к ст. 13 УПК).
      4. Ограничения прав, предусмотренных данной нормой, допускаются в связи с расследованием по уголовному делу и состоят в производстве следственных действий, предусмотренных УПК: освидетельствовании (ст.ст. 226–227), обыске, выемке (ст.ст. 230–234), наложении ареста на корреспонденцию (ст. 235), перехвате сообщений (ст. 236), прослушивании и записи переговоров (ст. 237), экспертизе (ст.ст. 240–255), получении образцов (ст.ст. 256–264).
      5. Наложение ареста на денежные средства и иные ценности, находящиеся на счетах и вкладах в банках и кредитных учреждениях в целях обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий или возможной конфискации имущества, производится дознавателем, следователем с санкции прокурора или по постановлению суда. При этом все расходные операции по данным счетам прекращаются в пределах средств, на которые наложен арест (чч. 1, 13 ст. 161 УПК, ст. 51 закона «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» от 31 августа 1995 года).
      6. Имущество, на которое наложен арест, может быть изъято либо передано по усмотрению лица, производившего арест, на хранение представителю местной администрации, жилищно-эксплуатационной организации, владельцу или иному лицу, которые должны быть предупреждены об ответственности за сохранность имущества, о чем отбирается подписка (ч. 12 ст. 161 УПК). УК предусматривает уголовную ответственность за незаконные действия в отношении имущества, подвергнутого описи или аресту либо подлежащего конфискации (ст. 357).

       Статья 17. Неприкосновенность жилища

      Жилище неприкосновенно. Проникновение в жилище против воли занимающих его лиц, производство его осмотра и обыска допускается лишь в случаях и в порядке, установленных законом.

      1. Комментируемая норма основывается на ст. 25 Конституции, которая устанавливает рассматриваемый конституционный принцип уголовного процесса. Понятие жилища предусмотрено п. 42 статьи 7 УПК и охватывает все места постоянного и временного проживания лица или лиц.
      2. Осмотр является следственным действием и с его помощью можно выявить следы преступления, иные материальные объекты, а также установить обстоятельства, имеющие значение для дела (ст. 221 УПК). Осмотр производится как до (ст. 184 УПК), так и после возбуждения уголовного дела, а при производстве дознания по делам, по которым обязательно производство предварительного следствия, выступает в качестве неотложного следственного действия (ч. 1 ст. 200 УПК). Осмотр жилого помещения, как правило, производится только с согласия проживающих в нем совершеннолетних лиц или с санкции прокурора (п. 12 ст. 222 УПК). При совпадении жилого помещения с местом совершения преступления, если его осмотр не терпит отлагательства, он производится на основании постановления следователя с последующим уведомлением прокурора в суточный срок о произведенном осмотре жилого помещения для проверки законности следственного действия (п. 13 ст. 222 УПК). Общие правила осмотра жилого помещения установлены ст.ст. 222, 227 УПК. Своей спецификой, особыми правилами, обладает осмотр помещений, в том числе жилых, занимаемых дипломатическими представительствами (см.: комментарий к нормам ст.ст. 1, 3, 6 УПК). Его производство возможно только с согласия или по просьбе главы дипломатического представительства или лица, его заменяющего, и в его присутствии. При производстве осмотра обязательно присутствие прокурора и представителя МИД РК (ч. 16 ст. 222 УПК).
      3. Обыск также относится к числу неотложных следственных действий, производимых одновременно с возбуждением уголовного дела или на первоначальном этапе его расследования. Его целью является обнаружение и изъятие предметов или документов (доказательств), имеющих значение для дела. Он может производиться и для обнаружения разыскиваемых лиц, трупов или имущества, которое может быть конфисковано по приговору суда. Мотивированное постановление следователя о производстве обыска должно быть санкционировано прокурором или его заместителем (ст.ст. 230, ч. 1 ст. 232 УПК). В исключительных случаях, обусловленных возможной потерей доказательств по делу, обыск может быть произведен без санкции прокурора, но с последующим направлением ему в течение двадцати четырех часов сообщения об обыске для проверки законности его проведения (ч. 3 ст. 232 УПК). Обыск в помещениях, в том числе жилых, занимаемых дипломатическими представительствами, осуществляется аналогично порядку осмотра таких помещений (см.: ч. 16 ст. 222 УПК).
      4. Наряду с осмотром и обыском жилища Конституция не допускает также незаконного проникновения в жилище. Проникновение в жилище в соответствии с п. 1 ст. 25 Конституции производится лишь в случаях и порядке, установленных законом. Правила, регулирующие возможность проникновения в жилище, регулируются законом от 15 сентября 1994 года «Об оперативно-розыскной деятельности». Проникновение в жилые и другие помещения, здания, сооружения, на участки местности, транспортные и иные технические средства и их обследование является специальным оперативно-розыскным мероприятием (п. 3 ст. 11 данного закона). Специальные оперативно-розыскные мероприятия, затрагивающие охраняемые законом неприкосновенность частной жизни, тайну переписки, телефонных переговоров, телеграфных сообщений и почтовых отправлений, а также право на неприкосновенность жилища, осуществляются исключительно для выявления, предупреждения и раскрытия тяжких и особо тяжких преступлений, а также преступлений, подготавливаемых и совершаемых преступными группами, только с санкции прокурора. Санкцию на проведение таких мероприятий по постановлению органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, дают Генеральный Прокурор Республики Казахстан и его заместители, военный прокурор республики, прокуроры областей и приравненные к ним прокуроры (п. 4 ст. 11 данного закона). В случаях, не терпящих отлагательства и могущих привести к совершению террористического акта, диверсии и других тяжких преступлений, на основании мотивированного постановления одного из руководителей соответствующего органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, допускается проведение оперативно-розыскных мероприятий, перечисленных выше, с уведомлением прокурора и последующим получением санкции в течение 24 часов (п. 7 ст. 11 данного закона).

       Статья 18. Неприкосновенность собственности

      1. Собственность гарантируется законом. Никто не может быть лишен своего имущества иначе, как по решению суда.
      2. Наложение ареста на вклады лиц в банки и другое имущество, а также его изъятие в ходе процессуальных действий могут производиться в случаях и в порядке, предусмотренных настоящим Кодексом.

      1. Никто не должен быть произвольно лишен своего имущества,– устанавливает п. 2 статьи 17 Всеобщей Декларации прав человека. В соответствии с ГК право собственности есть признаваемое и охраняемое законодательными актами право субъекта по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом (п. 1 ст. 188). Право собственности бессрочно. Право собственности на имущество может быть принудительно прекращено по основаниям, предусмотренным законодательством (п. 5 ст. 118 ГК). Принудительное изъятие у собственника имущества не допускается, кроме случаев его безвозмездного изъятия в судебном порядке, то есть конфискации, как санкции за совершение преступления (пп. 4 п. 2 ст. 249, ст. 254 ГК).
      2. Конфискация имущества, как дополнительная мера уголовного наказания, заключается в принудительном безвозмездном изъятии в собственность государства всего или части имущества, являющегося собственностью осужденного. За совершение коррупционных преступлений конфискации, кроме собственности осужденного, в порядке, установленном законодательством, подлежит также имущество, добытое преступным путем либо приобретенное на средства, добытые преступным путем, переданное осужденным в собственность других лиц (перечень коррупционных преступлений установлен п. 5 ст. 307 УК). Конфискация имущества устанавливается судом исключительно за преступления, совершенные из корыстных побуждений, и может быть назначена только в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК (п. б ч. 2 ст. 39, чч. 1, 2 ст. 51, ч. 2 ст. 96, чч. 2, 3 ст. 175, чч. 2, 3 ст. 176, чч. 2, 3 ст. 177, чч. 2, 3 ст. 178, ст. 179, ст. 311, чч. 3–5 ст. 312 и т.д.).
      3. Кроме конфискации имущества, при причинении преступлением вреда (имущественный и моральный, иные расходы), собственник также может его лишиться приговором суда в связи с исполнением приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий (кроме конфискации имущества) (см.: также комментарий к ст. 16 УПК).
      4. При прекращении дела судом и органами предварительного расследования по нереабилитирующим лицо основаниям, гражданин или юридическое лицо либо их представители вправе предъявить иск в суд в порядке гражданского судопроизводства (ч. 5 ст. 163, чч. 5, 6 ст. 169 УПК).
      5. Из изложенного следует, что конфискация имущества, а также другие случаи лишения имущества собственника, применяется только по решению суда. Это важнейшая гарантия неприкосновенности собственности в ходе уголовного судопроизводства.
      6. Кроме того, Уголовно-исполнительным кодексом от 13 декабря 1997 года установлен Перечень имущества, не подлежащего конфискации по приговору суда. Согласно данному Перечню конфискации не подлежат следующие необходимые для осужденного и лиц, находящихся на его иждивении, виды имущества и предметы, принадлежащие ему на праве частной собственности или являющиеся его долей в общей собственности:
      1. Жилой дом, квартира или отдельные их части, если осужденный и его семья постоянно в них проживают.
      2. Земельные участки, на которых расположены дом и хозяйственные постройки, не подлежащие конфискации, а также земельные участки, необходимые для ведения личного подсобного хозяйства.
      3. У лиц, основным занятием которых является сельское хозяйство, хозяйственные постройки и домашний скот в количестве, необходимом для удовлетворения потребностей его семьи, а также корм для скота.
      4. Семена, необходимые для очередного посева сельскохозяйственных культур.
      5. Предметы домашней обстановки, утвари, одежды:
      а) одежда, обувь, белье, постельные принадлежности, кухонная и столовая утварь, находившиеся в употреблении. Может быть конфискована меховая и другая ценная одежда, столовые сервизы, предметы, сделанные из драгоценных металлов, а также имеющие художественную ценность;
      б) мебель, минимально необходимая для осужденного и членов его семьи;
      в) все детские принадлежности.
      6. Продукты питания в количестве, необходимом для осужденного и его семьи до нового урожая, если основным занятием осужденного является сельское хозяйство, а в остальных случаях – продукты питания и деньги на общую сумму в размере, устанавливаемом Правительством Республики Казахстан.
      7. Топливо, предназначенное для приготовления пищи и отопления жилого помещения семьи.
      8. Инвентарь (в том числе пособия и книги), необходимый для продолжения профессиональных занятий осужденного, за исключением случаев, когда осужденный приговором суда лишен права заниматься соответствующей деятельностью или когда инвентарь использовался им для совершения преступления.
      9. Транспортные средства, специально предназначенные для передвижения инвалидов.
      10. Международные, государственные и иные призы, которыми награжден осужденный.

       Статья 19. Презумпция невиновности

      1. Каждый считается невиновным, пока его виновность в совершении преступления не будет доказана в предусмотренном настоящим Кодексом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда.
      2. Никто не обязан доказывать свою невиновность.
      3. Неустранимые сомнения в виновности обвиняемого толкуются в его пользу. В пользу обвиняемого должны разрешаться и сомнения, возникающие при применении уголовного и уголовно-процессуального законов.
      4. Обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и должен быть подтвержден достаточной совокупностью достоверных доказательств.

      1. Предъявление обвинения лицу и направление уголовного дела в суд не означают, что это лицо виновно в совершении преступления. Каждый человек, обвиняемый в совершении преступления, имеет право считаться невиновным до тех пор, пока его виновность не будет установлена законным порядком путем гласного судебного разбирательства, при котором ему обеспечиваются все возможности для защиты (п. 1 ст. 11 Всеобщей Декларации прав человека). Каждый обвиняемый в уголовном преступлении имеет право считаться невиновным, пока виновность его не будет доказана согласно закону (п. 2 ст. 14 МПГПП). Нормы международного права воспроизведены в ранг конституционного принципа, которым должен руководствоваться судья при применении закона (пп. 1, 6, 8, 9 п. 3 ст. 77 Конституции). Презумпция невиновности в уголовном процессе – это объективное правовое положение, правило, которое защищает обвиняемого от незаконного обвинения и осуждения и несет в себе высокие гуманные и нравственные начала уголовного процесса.
      2. Согласно принципу презумпции невиновности доказывание наличия оснований уголовной ответственности и вины обвиняемого лежит на обвинителе (ч. 2 ст. 124 УПК). До суда бремя доказывания вины лица в совершении преступления возлагается на сторону обвинения (дознаватель, следователь, прокурор, потерпевший и т.д.). В суде эта функция осуществляется, прежде всего, прокурором в качестве государственного обвинителя, а также частным обвинителем по делам частного обвинения (ст. ст. 317, 390, 392 УПК).
      3. Собственно, доказывание вины лица в совершении преступления состоит в собирании, исследовании, оценке и использовании доказательств с целью установления обстоятельств, имеющих значение для законного, обоснованного и справедливого разрешения дела. Собирание доказательств производится в процессе досудебного производства и судебного разбирательства путем производства следственных и судебных действий. Собирание доказательств включает их обнаружение, закрепление и изъятие. Собранные по делу доказательства подлежат всестороннему и объективному исследованию. Исследование включает анализ полученного доказательства, его сопоставление с другими доказательствами, собирание дополнительных доказательств, проверку источников получения доказательств. Каждое доказательство подлежит оценке, с точки зрения, относимости (к предмету доказывания (ст. 117 УПК), допустимости (получено ли на основе норм и в порядке, установленном УПК), достоверности (соответствует ли реальности), а все собранные доказательства в совокупности – достаточности (насколько глубоко и точно устанавливают обстоятельства, составляющие предмет доказывания) для разрешения уголовного дела (ст.ст. 124–128 УПК).
      4. Постановление о возбуждении уголовного дела, о привлечении в качестве обвиняемого, обвинительное заключение, постановление прокурора о предании обвиняемого суду содержат информацию о квалификации деяния обвиняемого и процессе доказывания обстоятельств совершенного преступления, однако лицо считается еще невиновным, неосужденным. Его виновность может быть констатирована только законным и обоснованным приговором суда. К тому же, такой приговор и это основное условие реализации принципа презумпции невиновности, должен вступить в законную силу. Приговор признается законным, если он постановлен с соблюдением всех требований норм УПК и на основе норм УПК. Приговор считается обоснованным, если он постановлен на основании всестороннего, объективного и непредвзятого исследования в судебном заседании представленных сторонами суду доказательств (ст. 369 УПК). Судья не должен полагаться на позицию или оценки прокурора, а должен проводить самостоятельное исследование доказательств. Очень важным является указание УПК о том, что обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств (ч. 3 ст. 375 УПК). Это правило не меняется даже, если обвиняемый признал свою вину. Его виновность в любом случае должна быть подтверждена совокупностью других доказательств по делу (ч. 4 ст. 119 УПК). Приговор считается вступившим в законную силу по истечении пятнадцати суток со дня его провозглашения, если он не обжалован и не опротестован сторонами в апелляционном порядке (ч. 1 ст. 399 УПК).
      5. Производство по делу всегда активная деятельность стороны обвинения и стороны защиты по доказыванию обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения уголовного дела. В этой связи, подозреваемый, обвиняемый имеют право, но не обязанность, по представлению доказательств своей невиновности лично или с помощью своего защитника (ч. 7 ст. 68, ч. 2 ст. 69, ч. 3 ст. 125 УПК).
      6. В соответствии с пп. 8 п. 3 ст. 77 Конституции, «любые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого». Данная конституционная норма нашла свое развитие в ч. 3 ст. 19 УПК, согласно которой «неустранимые сомнения в виновности обвиняемого толкуются в его пользу. В пользу обвиняемого должны разрешаться и сомнения, возникающие при толковании уголовного и уголовно-процессуального закона». Различия между конституционной нормой и нормой уголовно-процессуального закона, по мнению Конституционного Совета, сводятся к следующим: в законе речь идет не о «любых», а о «неустранимых» сомнениях; в закон дополнительно введено положение о том, что «в пользу обвиняемого должны разрешаться и сомнения, возникающие при толковании уголовного и уголовно-процессуального закона». Норма уголовно-процессуального законодательства о толковании любого сомнения в пользу обвиняемого относится только к тем сомнениям, которые не могли быть устранены органом, ведущим уголовный процесс, после принятия всех предусмотренных для этого законом мер. Именно те сомнения, которые при производстве по уголовному делу оказались неустраненными и неустранимыми, должны быть истолкованы в пользу обвиняемого. Таким образом, тот факт, что в УПК речь идет о неустранимых сомнениях, не влечет несоответствия соответствующей нормы положениям Конституции. Норма УПК о том, что «в пользу обвиняемого должны разрешаться и сомнения, возникающие при толковании уголовного и уголовно-процессуального закона», также соответствует Конституции. Это обусловлено тем, что при разработке уголовно-процессуального закона, в том числе оспариваемой нормы, законодатель исходил из того, что Конституция устанавливает возможность ограничения прав и свобод человека только законом и лишь в исключительных случаях (ПКС от 26 июня 2003 года № 9).

       Статья 20. Недопустимость повторного осуждения и
                  уголовного преследования

      Никто не может быть подвергнут повторно уголовной ответственности за одно и то же преступление.

      1. Норма УПК воспроизводит принцип Конституции, в соответствии с которым никто не может быть подвергнут повторно уголовной … ответственности за одно и то же правонарушение (пп. 2 п. 3 ст. 77 Конституции).
      2. В этой связи, уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное подлежит прекращению в любой стадии уголовного процесса в отношении лица, о котором имеется вступивший в законную силу приговор суда по тому же обвинению либо иное неотмененное судебное постановление, установившее невозможность уголовного преследования (п. 7 ч. 1 ст. 37 УПК), а также в отношении лица, об отказе от уголовного преследования которого по тому же обвинению имеется неотмененное постановление органа уголовного преследования (п. 8 ч. 1 ст. 37 УПК).
      3. Приведенные основания характеризуют так называемую преюдицию, то есть обязательность, неоспариваемость для всех органов, ведущих уголовный процесс, процессуальных решений, принятых ранее по одним и тем же фактам, как в отношении установленных обстоятельств, так и их правовой оценки. Однако данное положение не препятствует проверке, отмене и изменению приговора и других решений суда в порядке надзора, по вновь открывшимся обстоятельствам (ч. 1 ст. 131 УПК). Более того, не имеет для суда обязательной силы постановление органа уголовного преследования (ч. 4 ст. 131 УПК). Такова конструкция нашего УПК.
      4. Более категоричны относительно бесспорности первоначальных судебных решений требования МПГПП. Пункт 7 ст. 14 Пакта гласит, что «никто не должен быть вторично судим или наказан за преступление, за которое он уже был окончательно осужден или оправдан в соответствии с законом и уголовно-процессуальным правом каждой страны». Из чего следует, что возможное повторное уголовное преследование или осуждение лица после того, как постановлен оправдательный приговор, является нарушением норм МПГПП (ст.ст. 411, 419 УПК).

       Статья 21. Осуществление правосудия на началах
                  равенства перед законом и судом

      1. Правосудие осуществляется на началах равенства всех перед законом и судом.
      2. В ходе уголовного судопроизводства никто не может подвергаться какой-либо дискриминации по мотивам происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства или по любым иным обстоятельствам.
      3. Условия уголовного судопроизводства в отношении лиц, обладающих иммунитетом от уголовного преследования, определяются Конституцией Республики Казахстан, настоящим Кодексом, законами и международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан.

      1. Норма УПК воспроизводит соответствующий конституционный принцип (ст. 14 Конституции), а также принцип международного права. Каждый человек должен обладать всеми правами и всеми свободами, провозглашенными настоящей Декларацией, без какого бы то ни было различия, как-то в отношении расы, цвета кожи, пола, языка, религии, политических или иных убеждений, национального или социального происхождения, имущественного, сословного или иного положения. Кроме того, не должно проводиться никакого различия на основе политического, правового или международного статуса страны или территории, к которой человек принадлежит, независимо от того, является ли эта территория независимой, подопечной, несамоуправляющейся или как-либо ограниченной в своем суверенитете,– устанавливает статья 2 Всеобщей Декларации прав человека. Все лица равны перед судами и трибуналами. Каждый имеет право при рассмотрении любого уголовного обвинения, предъявляемого ему, … на справедливое и публичное разбирательство дела компетентным, независимым и беспристрастным судом, созданным на основании закона,– гласит п. 1 ст. 14 МПГПП. Все люди равны перед законом, – развивает данное положение статья 26 МПГПП,– и имеют право без всякой дискриминации на равную защиту закона. В этом отношении всякого рода дискриминация должна быть запрещена законом, закон должен гарантировать всем лицам равную и эффективную защиту против дискриминации по какому бы то ни было признаку, как-то расы, цвета кожи, пола, языка, религии, политических или иных убеждений, национального или социального происхождения, имущественного положения, рождения или иного обстоятельства.
      2. Равенство перед законом означает, что независимо от субъекта преступления и характера преступления, орган, ведущий уголовный процесс, обязан строго следовать в ходе производства по делу нормам, институтам, положениям УПК. Своим содержанием принцип адресован главным образом к органам и должностным лицам, ведущим уголовный процесс, так как именно на них возложено обеспечение выполнения требований принципа в реальном уголовном процессе, в каждом конкретном уголовном деле. Именно они обязаны не только разъяснить участнику уголовного процесса совокупность его прав и обязанностей в конкретном уголовном деле, но главным образом создать необходимые и равные условия по наиболее полной реализации на всех стадиях производства по делу каждым его участником только ему присущей правосубъектности (единство правоспособности и дееспособности).
      3. В свою очередь, равенство перед судом (равно как и перед иными органами, ведущими уголовный процесс) означает равный доступ всех субъектов уголовно-процессуальной деятельности к судебной защите своих прав и законных интересов. Это право и принцип реализуются через судебную систему, учреждаемую в соответствии с Конституцией и Конституционным законом «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан», определение подсудности уголовных дел судам Республики и возможность досудебного обжалования процессуальных решений и действий органов уголовного преследования. Равенство перед судом обеспечивается также существованием разветвленной системы органов уголовного преследования, функцией которых является расследование, в пределах компетенции, преступлений и направление уголовных дел в суды, в полномочия которых входит их рассмотрение по существу.
      4. Да, существуют определенные отступления от правил данного принципа, которые не создают их носителям каких-либо преимуществ в уголовном процессе, а направлены на эффективную защиту их прав и законных интересов или в силу уменьшенной степени их дееспособности (например, несовершеннолетние, лица, нуждающиеся в принудительном лечении) или обусловлены спецификой и высокими гарантиями их профессиональной деятельности (Генеральный Прокурор, Председатель и члены Конституционного Совета, судьи Республики, депутаты Парламента, лица, обладающие иммунитетом от уголовного преследования и правосудия страны пребывания) (см.: также комментарий к ст.ст. 6, 496–504 УПК). Для перечисленных субъектов уголовного процесса не существует особых органов предварительного расследования или судов. В случае совершения преступлений указанными лицами их деяния расследуются и рассматриваются в судах на общих основаниях и в порядке, регулируемом УПК.
      5. Безоговорочно запрещая дискриминацию любого участника уголовного процесса по различным мотивам, МПГПП, Конституция и УПК не ограничивают перечень этих возможных мотивов. Поэтому к любым иным обстоятельствам (мотивам дискриминации), упоминаемым в норме закона (ч. 2 ст. 21 УПК), следует отнести также факты несоблюдения органами, ведущими уголовный процесс, процессуальных гарантий для особо уязвимых лиц (подростки, лица с психическими расстройствами, престарелые, этнические меньшинства, больные, люди иной сексуальной ориентации, а также иные уязвимые группы или лица).

       Статья 22. Независимость судьи

      1. Судья при отправлении правосудия независим и подчиняется только Конституции Республики Казахстан и закону.
      2. Какое-либо вмешательство в деятельность суда по отправлению правосудия недопустимо и влечет ответственность по закону. По конкретным делам судьи не подотчетны.
      3. Гарантии независимости судьи установлены Конституцией Республики Казахстан и законом.

      1. Каждый человек, для определения его прав и обязанностей и для установления обоснованности предъявленного ему уголовного обвинения, имеет право, на основе полного равенства, на то, чтобы его дело было рассмотрено гласно и с соблюдением всех требований справедливости независимым и беспристрастным судом,– устанавливает статья 10 Всеобщей Декларации прав человека. Каждый имеет право при рассмотрении любого уголовного обвинения, предъявляемого ему, … на справедливое и публичное разбирательство дела компетентным, независимым и беспристрастным судом, созданным на основании закона,– провозглашает п. 1 ст. 14 МПГПП. Норма статьи 22 УПК конкретизирует этот общепризнанный и конституционный принцип в сфере правосудия (ст. 77 Конституции), который является наряду с другими принципами правосудия общим и единым для всех судов и судей Республики.
      2. Актуальность комментируемого принципа неоспорима. От его реального выполнения зависит общее самочувствие всей системы уголовной юстиции и эффективность законов в государстве. Все уголовные дела, как правило, разрешаются и должны разрешаться по существу только в суде. Поэтому профессиональная деятельность судьи должна осуществляться при обстоятельствах, исключающих необъективность и предвзятость с его стороны по конкретному делу. И от того, как они разрешаются в суде, насколько истинны судебные решения по уголовным делам, население и граждане судят об эффективности правосудия и независимости судебной власти в целом. В этом плане независимость судебной системы существенно повышает деятельность суда присяжных. В настоящее время государством созданы судьям все необходимые условия для ведения нормальной и ритмичной профессиональной деятельности по уголовным делам.
      3. Конституционным законом «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан» определены исходные положения, регулирующие вопросы независимости судьи и ее гарантии. Согласно нормам данного закона независимость судьи защищается Конституцией и законом. При осуществлении правосудия судьи независимы и подчиняются только Конституции и закону. Никто не вправе вмешиваться в осуществление правосудия и оказывать какое-либо воздействие на судью и присяжных заседателей. Такие действия преследуются по закону. Судья не обязан давать каких-либо объяснений по существу рассмотренных или находящихся в производстве судебных дел. Тайна совещательной комнаты должна быть обеспечена во всех без исключения случаях. Финансирование судов, материальное и социальное обеспечение судей, а также предоставление им жилья производятся за счет средств республиканского бюджета в размерах, достаточных для полного и независимого осуществления правосудия (ст. 25). Независимость судьи, согласно закону, также обеспечивается: 1) предусмотренной законом процедурой осуществления правосудия; 2) установлением законом ответственности за осуществление вмешательства в деятельность судьи по отправлению им правосудия, а также за проявление неуважения к суду и судьям; 3) неприкосновенностью судьи; 4) установленным Конституцией и настоящим Конституционным законом порядком избрания, назначения на должность, прекращения и приостановления полномочий судьи, правом судьи на отставку; 5) предоставлением судьям за счет государства материального содержания и социального обеспечения, соответствующих их статусу, а также запретом на его ухудшение. Судьи, члены их семей и имущество находятся под защитой государства. Органы внутренних дел обязаны принимать своевременные и исчерпывающие меры к обеспечению безопасности судьи и членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества, если от судьи поступит соответствующее обращение. Вред, причиненный судье и его имуществу в связи с профессиональной деятельностью, возмещается за счет средств республиканского бюджета (ст. ст. 79, 80 Конституции, ст. 26 названного закона). Неприкосновенность судьи, кроме того, заключается в том, что он не может быть арестован, подвергнут приводу, мерам административного взыскания, налагаемым в судебном порядке, привлечен к уголовной ответственности без согласия Президента Республики Казахстан, основанного на заключении Высшего судебного совета, а в случае, предусмотренном подпунктом 3) статьи 55 Конституции, – без согласия Сената Парламента Республики Казахстан, кроме случаев задержания на месте преступления или совершения тяжкого преступления. Неприкосновенность судьи включает в себя неприкосновенность его личности, собственности, занимаемых им жилых и служебных помещений, используемых им личных и служебных транспортных средств, принадлежащих ему документов, багажа и иного имущества. Уголовное дело в отношении судьи может быть возбуждено только Генеральным прокурором Республики Казахстан. Специальные оперативно-розыскные мероприятия в отношении судьи могут быть проведены только с санкции прокурора (п. 2 ст. 79 Конституции, ст. 27 Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан», ст.ст. 498,  500 УПК).
      4. Разъяснение некоторых сторон проявления принципа независимости судьи получило свое отражение в специальном постановлении Верховного Суда от 14 мая 1998 года № 1 «О некоторых вопросах применения законодательства о судебной власти в Республике Казахстан». Верховный Суд в этой части постановил, что суды должны уделять особое внимание вопросам независимости судей, принимать меры по недопустимости вмешательства в их деятельность, пресекать попытки осуществления контроля за судьями или возложения на них обязанностей, не присущих их полномочиям. Под вмешательством в деятельность суда, по мнению Верховного Суда, следует понимать любые формы воздействия на судью в целях воспрепятствования осуществлению им объективного и беспристрастного правосудия по конкретному делу. К таким видам вмешательства, в частности, могут быть отнесены прямое указание или косвенная просьба со стороны того или иного лица о принятии решения в пользу конкретной стороны судебного процесса, умышленное создание условий, при которых судья вынужден принять определенное решение, и другие подобные действия. Кроме того, взятие на контроль дела, находящегося в производстве суда, государственными органами или их должностными лицами, следует также расценивать как вмешательство в судебную деятельность в целях воспрепятствования осуществлению правосудия (п. 4 названного постановления).
      5. В контексте изложенного, независимость судьи гарантируется и его рабочим инструментом – УПК. В нем содержится немало норм, положений, институтов, на деле обеспечивающих гарантии судейской независимости по уголовному делу. Приведу лишь некоторые из них. Так, судья, рассматривающий дело в составе коллегии судей, пользуется равными правами с председательствующим и другими судьями при решении всех вопросов, возникающих в связи с рассматриваемым делом (ч. 2 ст. 60 УПК); вступивший в законную силу приговор, а также вступившее в законную силу другое решение суда по уголовному делу обязательны для всех государственных органов, организаций и граждан в отношении как установленных обстоятельств, так и их правовой оценки (обязательность и неоспариваемость судебных решений); постановление органа уголовного преследования не имеет для суда обязательной силы (чч. 1, 4 ст. 131 УПК); в судебном заседании все доказательства по делу подлежат непосредственному исследованию, судебное следствие не является слепой копией предварительного расследования, и судья вправе по собственной инициативе расширить объем доказательственного материала по уголовному делу (ст.ст. 311, 345–363 УПК); судья, оставшийся в меньшинстве, вправе в совещательной комнате письменно изложить особое мнение, с которым вправе ознакомиться вышестоящие судебные инстанции при рассмотрении уголовного дела в соответствующей инстанции (ч. 5 ст. 373 УПК); направляя уголовное дело на новое судебное разбирательство, апелляционная или надзорная инстанции не вправе предрешать вопросы о доказанности или недоказанности обвинения, о достоверности доказательств или о преимуществе одних доказательств перед другими, о применении судом первой инстанции уголовного закона и о мере наказания (ч. 7 ст. 422, ст. 468 УПК) и т. д.
      6. Государственная деятельность по осуществлению правосудия охраняется нормами уголовного закона. УК установлена уголовная ответственность за воспрепятствование осуществлению правосудия и производству предварительного расследования (ст. 339); за посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие или предварительное расследование (ст. 340); за угрозу или насильственные действия в связи с осуществлением правосудия или производством предварительного расследования (ст. 341); за неуважение к суду (ст. 342); за клевету в отношении судьи (ст. 343); за неисполнение приговора суда, решения суда или иного судебного акта (ст. 362).

       Статья 23. Осуществление судопроизводства на основе
                  состязательности и равноправия сторон

      1. Уголовное судопроизводство осуществляется на основе принципа состязательности и равноправия сторон обвинения и защиты.
      2. Уголовное преследование, защита и разрешение дела судом отделены друг от друга и осуществляются различными органами и должностными лицами.
      3. Обязанность доказывания предъявленного подсудимому обвинения возлагается на обвинителя.
      4. Защитник обязан использовать все предусмотренные законом средства и способы защиты подсудимого.
      5. Суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или защиты и не выражает каких бы то ни было интересов, помимо интересов права.
      6. Суд, сохраняя объективность и беспристрастность, создает необходимые условия для выполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав.
      7. Стороны, участвующие в уголовном судопроизводстве, равноправны, то есть наделены Конституцией и настоящим Кодексом равными возможностями отстаивать свою позицию. Суд основывает процессуальное решение лишь на тех доказательствах, участие в исследовании которых на равных основаниях было обеспечено каждой из сторон.
      8. Стороны избирают в ходе уголовного судопроизводства свою позицию, способы и средства ее отстаивания самостоятельно и независимо от суда, других органов и лиц. Суд по ходатайству стороны оказывает ей содействие в получении необходимых материалов в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.
      9. Государственный обвинитель и частный обвинитель могут осуществлять уголовное преследование определенного лица или, в случаях, предусмотренных законом, отказаться от уголовного преследования. Подозреваемый и обвиняемый могут свободно отрицать свою виновность или признавать себя виновным. Гражданский истец вправе отказаться от иска или заключить мировое соглашение с гражданским ответчиком. Гражданский ответчик вправе признать иск или заключить мировое соглашение с гражданским истцом.
      10. Суд обеспечивает сторонам право участвовать в рассмотрении дела по первой и апелляционной инстанции; обвиняемый и его защитник допускаются при рассмотрении дела, в порядке надзора, по вновь открывшимся обстоятельствам. Сторона обвинения должна быть представлена государственным либо частным обвинителем при рассмотрении судом каждого уголовного дела. Другие случаи, когда стороны обязаны участвовать в рассмотрении дела судом, определяются настоящим Кодексом.

      1. Прежде всего, данный принцип уже своим названием определяет круг его субъектов. Это стороны обвинения и защиты, а также суд, объективно не выступающий стороной в деле и находящийся между сторонами и над ними. Именно по итогам дискуссии, спора, состязательности сторон, суд, как руководитель судебного процесса, оценивает представленные ими, а также полученные по собственной инициативе доказательства в их совокупности, что позволяет ему принять объективное решение по уголовному делу. Принцип равноправия и состязательности сторон, который по существу определяет исторический тип уголовного процесса и его соответствие общепризнанным международным принципам и нормам в сфере правосудия, в отличие от других принципов уголовного процесса, в основном реализуется в главном судебном разбирательстве. Органическая связь принципа со всеми другими принципами уголовного процесса означает его полную реализацию только на основе их соблюдения и в связи с ними.
      2. Состязательность невозможна без равноправия сторон. Поэтому равноправие сторон в названии принципа способствует обеспечению состязательности ее сторон. Однако весь принцип может быть правильно реализован при его всестороннем понимании главным образом органами, ведущими уголовный процесс, которые должны осознавать предварительность своих выводов по делу, их неокончательность, а также воспринимать подозреваемых, обвиняемых до суда, как неосужденных лиц. В целом действующая правосубъектность участников уголовного процесса, представляющих ту или иную сторону в уголовном деле (в том числе по представлению доказательств, участию в их исследовании, заявлению ходатайств, участию в прениях сторон), позволяет им эффективно защищать свои права и законные интересы в уголовном судопроизводстве. Это особенно заметно на нормах, регулирующих прохождение уголовного дела в главном судебном разбирательстве. Практически до удаления суда в совещательную комнату стороны имеют право заявлять ходатайства о возобновлении судебного следствия в связи с новыми обстоятельствами, имеющими значение для дела (ст. 366 УПК). Конкретным выражением действия принципа состязательности и равноправия сторон являются также прения сторон и последнее слово подсудимого (ст.ст. 364–367 УПК).
      3. Состязательность и равноправие сторон в несколько ином процессуальном объеме проявляется в досудебных стадиях уголовного процесса. Для выравнивания прав и обязанностей сторон обвинения и защиты при расследовании уголовного дела арбитром их состязательности выступает прокурор в силу своего конституционного предназначения в уголовном процессе; в определенном объеме закон допускает элементы судебного контроля при расследовании уголовного дела; подозреваемый, обвиняемый вправе не давать согласия следователю на прекращение уголовного дела в отношении его по нереабилитирующим основаниям; активным участником процесса доказывания является защитник и т. д.
      4. Защитник, допущенный к участию в деле с появлением фигуры подозреваемого, вправе представлять доказательства и собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе опрашивать лиц с их согласия, а также запрашивать справки, характеристики и иные документы из организаций, которые обязаны в течение десяти дней выдавать эти документы или их копии; запрашивать с согласия подзащитного мнение лица, обладающего специальными знаниями по возникающим в связи с оказанием юридической помощи вопросам, разрешение которых требует их использования (ч. 3 ст. 125 УПК). Фактически речь идет о параллельном со следователем адвокатском расследовании, однако, в пределах компетенции адвоката. Предварительные итоги адвокатского расследования при направлении уголовного дела в суд реализуются в списке защиты (списке лиц), который составляется следователем со слов обвиняемого и защитника и прилагается к обвинительному заключению (ч. 1 ст. 279 УПК). Полностью закон предоставляет изложить защитнику свои соображения по вопросам, которые предстоит разрешать суду при постановлении приговора (ст. 371 УПК), в ходе прений сторон (ст.ст. 364, 366 УПК). Нельзя сбрасывать со счетов и последнего слова подсудимого (ст.ст. 365–366 УПК). Обычно все подсудимые согласуют характер и содержание своего последнего слова с защитником. Это нормальная ситуация, которая также помогает защитнику реализовать свои полномочия в уголовном процессе. Таким образом, принцип состязательности и равноправия сторон при надлежащем выполнении органами, ведущими уголовный процесс, всех иных принципов уголовного судопроизводства, по существу действует во всех стадиях уголовного процесса и гарантирует правильное разрешение уголовного дела.

       Статья 24. Всестороннее, полное и объективное
                  исследование обстоятельств дела

      1. Суд, прокурор, следователь, дознаватель обязаны принять все предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств, необходимых и достаточных для правильного разрешения дела.
      2. Органы уголовного преследования выявляют фактические данные, на основе которых устанавливаются обстоятельства, имеющие значение для дела.
      3. Рассматривающий уголовное дело суд, сохраняя объективность и беспристрастность, создает сторонам обвинения и защиты необходимые условия для реализации их прав на всестороннее и полное исследование обстоятельств дела. Суд не связан мнением сторон и вправе по собственной инициативе принимать необходимые меры для установления истины по уголовному делу.
      4. Выяснению по делу подлежат обстоятельства как уличающие, так и оправдывающие обвиняемого, а также смягчающие и отягчающие его ответственность и наказание. Органом, ведущим уголовный процесс, должны быть проверены все заявления о невиновности или меньшей степени виновности, а также о наличии доказательств, оправдывающих подозреваемого, обвиняемого либо смягчающих их ответственность.

      1. Речь идет о классическом принципе уголовного процесса, который тесно взаимодействует и реализуется при условии выполнения других принципов процесса. Острие принципа направлено против тенденциозности, а также обвинительного уклона при производстве по делу. Основные признаки принципа, прежде всего, регулируют стандарты поведения, которого должны придерживаться в ходе производства по делу органы, ведущие уголовный процесс. По сути, они раскрыты в ч. 4 статьи 24 УПК и сводятся к доказыванию плюсов и минусов по уголовному делу, т.е. всего того, что уличает и оправдывает обвиняемого; отягчает и смягчает его ответственность и наказание.
      2. Сроки расследования уголовного дела и судебного разбирательства в целом позволяют провести всестороннее (подробное), полное (исчерпывающее) и объективное (непредвзятое) исследование обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу (ст.ст. 117, 196, ч. 5 ст. 302 УПК). Фраза, содержащаяся в ч. 1 ст. 24 УПК о том, что меры по исследованию обстоятельств дела должны отличаться необходимостью и достаточностью, относится к пределам доказывания по уголовному делу. Иначе говоря, глубине и точности их установления.
      3. Дело в том, что в исследовании обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу и составляющих предмет доказывания по любому уголовному делу (ст. 117 УПК), всегда имеются определенные границы, то есть пределы доказывания всех или отдельных из них. Иначе уголовное судопроизводство превратится в бесконечный марафон и волокиту по уголовному делу. Поэтому УПК различает обстоятельства, устанавливаемые без доказательств (ст. 118), а во всех остальных случаях устанавливает определенные пределы, например, основанием к возбуждению уголовного дела является наличие достаточных данных, указывающих на признаки преступления (ч. 2 ст. 177 УПК), то есть необязательно в ходе доследственной проверки устанавливать все элементы состава преступления (обстоятельства, подлежащие доказыванию по делу); когда лицо необходимо привлечь в качестве обвиняемого, следователь обязан располагать достаточными доказательствами, дающими основания для предъявления обвинения (ч. 1 ст. 206 УПК); объявление следователем участникам уголовного процесса об окончании предварительного следствия становится возможным, когда по делу выполнены все следственные действия, а собранные доказательства достаточны для составления обвинительного заключения (ч. 1 ст. 273 УПК); приговор суда признается обоснованным, если он постановлен на основании всестороннего и объективного исследования в судебном заседании представленных суду доказательств (ч. 3 ст. 369 УПК) и т.д.
      4. В ходе производства по делу органы, ведущие уголовный процесс, обязаны установить обстоятельства, смягчающие уголовную ответственность и наказание, и обстоятельства, отягчающие уголовную ответственность и наказание. Это требование УК. И если перечень отягчающих обстоятельств является исчерпывающим (ст. 54 УК), то это не относится к перечню смягчающих обстоятельств. В качестве смягчающих могут быть и обстоятельства, не указанные в статье 53 УК.

       Статья 25. Оценка доказательств по внутреннему убеждению

      1. Судья, прокурор, следователь, дознаватель оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на совокупности рассмотренных доказательств, руководствуясь при этом законом и совестью.
      Присяжный заседатель оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на совокупности рассмотренных доказательств, руководствуясь при этом со-вестью.
      2. Никакие доказательства не имеют заранее установленной силы.

      1. Оценка доказательств также является классическим принципом уголовного процесса и тесно связана с другими, особенно презумпцией невиновности. Как у условного третьего элемента, этапа процесса доказывания (ч. 1 ст. 124 УПК), ее задачей является определение качества полученного доказательства. С точки зрения его относимости (к предмету доказывания по делу), допустимости (получения в соответствии с нормами и в порядке, предусмотренном УПК), достоверности (соответствия действительному порядку вещей), и всей совокупности с позиции их достаточности (потребностям производства по делу) для правильного разрешения уголовного дела. Словом, оценка доказательств, предшествует их использованию. Говоря о процессе доказывания необходимо отметить, что все его элементы проявляются, как правило, одновременно. Например, в рамках допроса следователь может и собирать доказательства, и исследовать доказательства, и оценивать доказательства, и использовать доказательства. Или, скажем, получив, исследовав и оценив определенные объемы доказательственной информации, следователь их использует, например, принимает процессуальные решения о прекращении или приостановлении уголовного дела, о применении мер процессуального принуждения, о предъявлении обвинения и т.д. Поэтому деление процесса доказывания на четыре крупных элемента, этапа, сделано лишь с целью полного восприятия содержательной стороны процессуальной и познавательной деятельности следователя при производстве по уголовному делу в целом и применительно к отдельным процессуальным действиям и процессуальным решениям.
      2. УПК ставит оценку доказательств в прямую зависимость от внутреннего убеждения органа, ведущего уголовный процесс. Дознаватель, следователь, прокурор, судья должны быть твердо уверены в том, что каждое доказательство в отдельности и вся их совокупность, отвечают изложенным выше требованиям качества. То есть, процесс их выявления, обнаружения проходил в соответствии с УПК и на основе норм УПК. Кроме учета юридических требований, оценка доказательств должна также опираться на совесть, как нравственную категорию. Совесть повышает нравственный долг указанных должностных лиц за надежность результатов оценки доказательств.
      3. Не свободен от процесса оценки доказательств и присяжный заседатель с той лишь разницей, что он основывает все свои личные выводы по уголовному делу (ответы на вопросы перед коллегией присяжных) на основе участия в исследовании доказательств в ходе главного судебного разбирательства, руководствуясь при этом совестью. Различные формы участия в исследовании рассматриваемых в суде доказательств являются правом, но не обязанностью присяжного. Поэтому, ставя в основу оценки доказательств, помимо внутреннего убеждения, уверенности в собственной правоте и совокупности рассмотренных доказательств, также совесть присяжного, законодатель, тем самым, возлагает на них высокую нравственную ответственность за правильное разрешение уголовного дела.
      4. Каждое доказательство может быть понято и оценено только в связи с совокупностью всех доказательств по делу,– это непреложное правило процесса доказывания. Каким бы привлекательным оно ни было, такое доказательство рассматривается только в качестве рядового и не больше. Некогда «царица доказательств» – признание обвиняемым своей вины, берется в основу обвинения только при его подтверждении другими доказательствами, имеющимися в деле (ч. 4 ст. 119 УПК); не являются доказательствами показания свидетеля, потерпевшего, если они не могут указать источника своей осведомленности (чч. 5, 6 ст. 119 УПК), а также показания лиц, которые не подлежат допросу в качестве свидетелей (ч. 6 ст. 119, ч. 2 ст. 82 УПК). Юридическая сила доказательств проверяется практически на каждой новой стадии уголовного процесса. В этом уникальность и сила уголовного процесса, когда совершенно разные органы и должностные лица принимают участие в процессе оценки доказательств.
      5. Вопросам доказательственного права по уголовным делам посвящено специальное нормативное постановление Верховного Суда от 20 апреля 2006 года № 4 «О некоторых вопросах оценки доказательств по уголовным делам». Насколько актуальна эта проблема уголовно-процессуального права для всех правоприменителей, видно уже потому, что Верховный Суд, прежде всего, обязывает все органы, ведущие уголовный процесс, при оценке доказательств, строго соблюдать принципы, установленные Конституцией и нормами УПК. Их нарушение, – указывает он, – в зависимости от характера и существенности, влекут последствия, указанные в статье 9. В этих случаях, суд в приговоре (постановлении) должен мотивировать характер и существенность нарушенного принципа (п. 1 указанного нормативного постановления).
      6. Насколько глубоко воспринимает законодатель объективность оценки доказательств, свидетельствует широкая охрана этой сферы правосудия нормами уголовного законодательства. УК установлена уголовная ответственность за принуждение к даче показаний (ст. 347), за пытки в процессе производства по делу (ст. 347-1), за фальсификацию доказательств (ст. 348) и т.д.

       Статья 26. Обеспечение подозреваемому, обвиняемому
                  права на защиту

      1. Подозреваемый, обвиняемый имеют право на защиту. Это право они могут осуществлять как лично, так и с помощью защитника, законного представителя в порядке, установленном настоящим Кодексом.
      2. Орган, ведущий уголовный процесс, обязан разъяснить подозреваемому, обвиняемому их права и обеспечить им возможность защищаться от обвинения всеми не запрещенными законом средствами, а также принять меры к охране их личных и имущественных прав.
      3. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, орган, ведущий уголовный процесс, обязан обеспечить участие в деле защитника подозреваемого, обвиняемого.
      4. Участие в уголовном судопроизводстве защитника и законного представителя подозреваемого, обвиняемого не умаляет принадлежащих последним прав.
      5. Подозреваемый, обвиняемый не должны принуждаться к даче показаний, представлению органам уголовного преследования каких-либо материалов, оказанию им какого бы то ни было содействия.
      6. За подозреваемым, обвиняемым сохраняются все гарантии принадлежащего им права на защиту также при рассмотрении уголовного дела в отношении лица, обвиняемого в совместном с ними совершении преступления.

      1. Право на защиту в самых разных процессуальных формах в уголовном процессе имеют в равной степени все участники уголовного процесса. Однако рассматриваемый классический принцип относится, прежде всего, к фигурам подозреваемого и обвиняемого по уголовному делу, в рамках которого решается их судьба.
      2. Хотя УПК сводит такое право защиты и к личным возможностям этих лиц, а также к помощи защитника, законного представителя (см.: комментарий к ст. 7 УПК), на тему права их защиты в сущности работает весь уголовный процесс, все его стадии, зарегламентированность, процедурность процессуальных действий и процессуальных решений по делу, независимость друг от друга органов и должностных лиц, ведущих производство по делу. Повторяю, что это вызвано решением судьбы конкретного человека, против которого запускается специальный государственный механизм, предусмотренный Конституцией и УПК для законного и обоснованного разрешения уголовного дела, возбужденного против него. Другого механизма человечество пока не придумало.
      3. Некачественное выполнение требований ч. 2 данной статьи может привести к потере юридической силы показаний подозреваемого, обвиняемого и других доказательств, полученных с их участием (п. 2 ч. 1 ст. 116 УПК).
      4. Орган, ведущий уголовный процесс, обязан обеспечить право на попечение, а также присмотр за имуществом арестованного подозреваемого, обвиняемого (ст. 155 УПК).
      5. Право на защиту включает и обязанность органов, ведущих уголовный процесс, обеспечить безопасность подозреваемого, обвиняемого в досудебных и судебных стадиях уголовного процесса, в целом пока не отпадут основания опасаться того, что их жизни угрожает насилие или иные запрещенные УК деяния (ст.ст. 99–101 УПК).
      6. УПК различает 10 обязательных случаев участия защитника в производстве по делу, которые безоговорочно должны выполняться органами, ведущими уголовный процесс (ч. 1 ст. 71). Нарушение этих правил, выявленное судом апелляционной инстанции, относится к числу существенных нарушений уголовно-процессуального закона и незамедлительно влечет отмену приговора суда первой инстанции (ч. 3 ст. 415 УПК).
      7. Защитник, законный представитель лишь дополняют правосубъектность (праводееспособность) подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления и, следовательно, не являются носителями тех прав, которыми исключительно наделены данные лица (например, право давать объяснения и показания). Кроме того, УПК налагает определенные ограничения на их процессуальную деятельность, которым защитник, законный представитель обязаны неукоснительно следовать (ч. 4 ст.74, ч. 5 ст. 487 УПК).
      8. Каждый имеет право при рассмотрении любого предъявляемого ему уголовного обвинения как минимум на следующие гарантии на основе полного равенства … не быть принуждаемым к даче показаний против самого себя или к признанию себя виновным,– гласит пп. g п. 3 ст. 14 МПГПП. Обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность,– устанавливает Конституция (пп. 6 п. 3 ст. 77). Нарушение этого права карается уголовным законодательством. Принуждение к даче показаний, в том числе путем пыток, преследуется нормами уголовного законодательства (ст.ст. 347, 347-1 УК). Однако как право подозреваемого, обвиняемого данное право, в свою очередь, не запрещает этим лицам принимать активное участие в процессе доказывания обстоятельств совершенного преступления через представление доказательств, участие в их исследовании, заявление различных ходатайств и т.д. (ст.ст. 68–69 УПК).
      9. Право на защиту не меняет своей сути и при совершении преступления в соучастии. К примеру, УПК выделяет в качестве самостоятельного основания обязательного участия защитника также ситуацию, когда между интересами подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, один из которых имеет защитника, имеются противоречия (п. 7 ч. 1 ст. 71 УПК).

       Статья 27. Освобождение от обязанности давать
                  свидетельские показания

      1. Никто не обязан давать показания против себя самого, супруга (супруги) и своих близких родственников, круг которых определен законом.
      2. Священнослужители не обязаны свидетельствовать против доверившихся им на исповеди.
      3. В случаях, предусмотренных частями первой и второй настоящей статьи, указанные лица вправе отказаться от дачи показаний и не могут быть подвергнуты за это какой бы то ни было ответственности.

      1. Статья 27 воспроизводит принцип международного права (пп. g п. 3 ст. 14 МПГПП) и Конституции (п. 7 ч. 3 ст. 77 УПК), которыми провозглашаются гуманные, нравственные начала, необходимость соблюдения которых в уголовном процессе абсолютна и неоспорима. Речь идет о свидетельском иммунитете от дачи показаний лицами, находящимися между собою в близком родстве относительно друг друга (см.: комментарий к ст. 7 УПК). В обратном случае это выглядело бы противоестественно и не гуманно. Однако это право, но не обязанность близких по родству с совершителем преступления лиц, а также самого обвиняемого. Данный принцип находится в тесной связи с другими принципами уголовного процесса (право на защиту, презумпция невиновности, неприкосновенность личности и т.д.) и действует во всех стадиях уголовного процесса.
      2. Дача показаний по поводу имеющегося против него подозрения – это право подозреваемого (ч. 2 ст. 119 УПК); дача показаний по предъявленному ему обвинению – это право обвиняемого (ч. 3 ст. 119 УПК). Следовательно, указанные лица также вправе отказаться от дачи показаний в ходе расследования уголовного дела и не несут за это никакой юридической ответственности (ч. 3 ст. 216, ч. 2 ст. 217 УПК). Разве что этим самым они могут сузить поле своей юридической защиты по уголовному делу. Задача дознавателя, следователя разъяснить таким лицам значение их показаний для правильного разрешения уголовного дела по существу. Подчеркиваю, воспользоваться этим или нет, это безусловное право подозреваемого, обвиняемого.
      3. Позиция жесткого следования требованиям принципа прослеживается также при выяснении позиции обвиняемого к предъявленному обвинению, когда отсутствие ответа обвиняемого приравнивается к тому, что он себя виновным не признал (ч. 5 ст. 217 УПК); аналогично, при выяснении мнения подсудимого относительно сущности предъявленного подсудимому обвинения его молчание истолковывается как непризнание им своей виновности (ч. 2 ст. 346 УПК); подсудимый может отказаться от дачи показаний в суде (ст. 348, п. 1 ч. 1 ст. 349 УПК). В таких ситуациях безоговорочно запрещается применение недо-зволенных методов с целью получения показаний обвиняемого, подсудимого любой ценой.
      4. Иммунитет от дачи показаний против самого себя и близких родственников распространяется на свидетелей, потерпевших. Если они не воспользуются этим правом и захотят дать показания против близкого родственника, они предупреждаются следователем об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний (ч. 2 ст. 214, ч. 2 ст. 351 УПК).
      5. УПК охраняет также религиозные отношения и чувства людей, запрещая допрашивать в качестве свидетелей священнослужителей против доверившихся им на исповеди (п. 3 ч. 2 ст. 82, ч. 2 ст. 351 УПК). Во всех остальных случаях они могут быть допрошены в этом качестве.
      6. Неразъяснение данного права участнику процесса, неполное или неправильное ему их разъяснение, влечет признание показаний свидетеля, потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, не имеющими силу доказательств по уголовному делу (п. 2 ч. 1 ст. 116 УПК).
      7. Право свидетельского иммунитета не распространяется на других участников уголовного процесса (гражданский истец, гражданский ответчик и т.д.).

       Статья 28. Обеспечение права на квалифицированную
                  юридическую помощь

      1. Каждый имеет право на получение в ходе уголовного процесса квалифицированной юридической помощи в соответствии с положениями настоящего Кодекса.
      2. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно.

      1. Статья 28 воспроизводит п. 3 ст. 13 Конституции и в системе норм УПК, регулирующих право на защиту, соответствует международным стандартам об обязательном участии защитника в уголовном процессе (пп. b, d п. 3 ст. 14 МПГПП). Согласно последним каждый обвиняемый имеет право быть судимым в его присутствии и защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника; если он не имеет защитника, быть уведомленным об этом праве и иметь назначенного ему защитника в любом случае, когда интересы правосудия того требуют, безвозмездно для него в любом таком случае, когда у него нет достаточно средств для оплаты этого защитника.
      2. Под квалифицированной (профессиональной) юридической помощью понимается, прежде всего, юридическая помощь, оказываемая адвокатом. Такой вывод следует из первого предложения ч. 2 ст. 70 УПК.
      3. Действительно, в соответствии со статьей 7 закона «Об адвокатской деятельности» от 5 декабря 1997 года, адвокат – это гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое образование, получивший лицензию на право осуществления адвокатской деятельности, обязательно являющийся членом коллегии адвокатов и оказывающий юридическую помощь на профессиональной основе в рамках адвокатской деятельности, регламентируемой указанным законом. Адвокатом не может быть лицо, имеющее судимость за умышленное преступление, признанное в установленном порядке недееспособным или ограниченно дееспособным, исключенное из коллегии адвокатов, уволенное из правоохранительных органов за совершение дисциплинарного проступка, – в течение одного года со дня увольнения, а также лицо, действие лицензии которого прекращено в порядке, установленном законом.
      4. Все остальные лица (супруг (супруга), близкие родственники или законные представители, представители общественных объединений) могут быть защитниками наряду только с адвокатом (ч. 2 ст. 70 УПК). Такой порядок вещей соответствует квалифицированному характеру юридической помощи и она не может быть возложена на случайных лиц, тем более непрофессионалов в области юриспруденции.
      5. Оплата труда адвоката производится в соответствии с действующим законодательством. Размер оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами, и возмещения расходов, связанных с защитой и представительством, устанавливается письменным соглашением адвоката с лицом, обратившимся за помощью. При наличии оснований, оплата юридической помощи, оказываемой адвокатом, командировочных, транспортных и других его расходов производится по постановлениям органов дознания, предварительного следствия и определениям судов из бюджетных средств. Размер и порядок оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатом, и возмещения расходов, связанных с защитой и представительством, в таких случаях устанавливаются Правительством Республики Казахстан (ст. 5 закона «Об адвокатской деятельности»). В частности, Правила оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами, и возмещения расходов, связанных с защитой и представительством, за счет средств республиканского бюджета, утверждены постановлением Правительства РК от 26 августа 1999 года № 1247.

       Статья 29. Гласность

      1. Разбирательство уголовных дел во всех судах и во всех судебных инстанциях происходит открыто. Ограничение гласности судебного разбирательства допускается, лишь когда это противоречит интересам охраны государственных секретов. Закрытое судебное разбирательство, кроме того, допускается по мотивированному постановлению суда по делам о преступлениях несовершеннолетних, по делам о половых преступлениях и другим делам в целях предотвращения разглашения сведений об интимных сторонах жизни участвующих в деле лиц, а также в случаях, когда этого требуют интересы безопасности потерпевшего, свидетеля или других участвующих в деле лиц, а также членов их семей или близких родственников. В закрытом судебном заседании рассматриваются также разрешаемые судом на досудебной стадии судебного процесса жалобы на действия и решения органа, осуществляющего уголовное преследование.
      2. Разбирательство дел и жалоб в закрытом заседании осуществляется с соблюдением всех правил, установленных настоящим Кодексом.
      3. Приговор суда и постановления, принятые по делу, во всех случаях провозглашаются публично.

      1. Принцип гласности занимает важное место в системе принципов уголовного процесса, определяет границы открытости, доступа к производству по делу и способствует реализации воспитательно-предупредительных начал уголовного процесса. Не является секретом некоторая закрытость предварительного расследования уголовных дел. Это прямое требование УПК, который запрещает разглашать участникам уголовного процесса данные предварительного следствия и дознания (ст. 205). Это вполне разумно по отношению ко всем уголовным делам, которые еще не были предметом главного судебного разбирательства. Вместе с тем, органы уголовного преследования по завершении уголовного дела вправе внести в соответствующие государственные органы, организации и лицам, исполняющим в них управленческие функции, представление о принятии мер по устранению этих обстоятельств или других нарушений закона (ч. 1 ст. 204 УПК). Следовательно, какая-то информация по делу все же становится достоянием населения.
      2. Норма статьи 29 УПК регулирует несколько возможных оснований проведения закрытого судебного разбирательства: когда это вызвано интересами охраны государственных секретов; по делам о преступлениях несовершеннолетних; по делам о половых преступлениях (п. 14 постановления Пленума Верховного Суда от 23 апреля 1993 года № 1 «О практике применения судами законодательства, регламентирующего ответственность за изнасилование»); иным делам в интересах неразглашения сведений об интимной жизни участников процесса; когда это вызвано соображениями обеспечения безопасности участников уголовного процесса; при осуществлении судебного контроля за законностью действий и решений органов уголовного преследования в досудебных стадиях. К другим случаям можно отнести предварительное слушание дела, которое проводится судьей единолично в закрытом судебном заседании (ч. 2 ст. 301 УПК). УПК требует высокой мотивации судом необходимости проведения закрытого судебного разбирательства, как по собственной инициативе, так и по ходатайству сторон. На это делается упор и в нормативном постановлении Верховного Суда от 6 декабря 2002 года № 25 «О соблюдении принципа гласности судопроизводства по уголовным делам». «Незаконное ограничение гласности (необоснованное засекречивание материалов дела, проведение закрытых заседаний по не предусмотренным законом основаниям и т.п.), – подчеркивает Верховный Суд, – может повлечь умаление и ущемление процессуальных прав участников процесса. В зависимости от характера и существенности этих нарушений, состоявшееся по делу производство может быть признано недействительным, с отменой вынесенного решения, либо собранные материалы могут быть признаны не имеющими силы доказательств» (ч. 3 п. 2 названного постановления).
      3. Ограничение гласности судебного разбирательства может распространяться на весь период судебного заседания или на ту его часть, в которой исследуются обстоятельства, указанные в ч. 1 ст. 29 УПК, о чем должно быть указано в постановлении судьи о назначении главного судебного разбирательства (п. 7 нормативного постановления Верховного Суда от 6 декабря 2002 года № 25 «О соблюдении принципа гласности судопроизводства по уголовным делам»).
      4. Приговор и постановления, принятые по делу, всегда провозглашаются публично. Поскольку судебная власть является ветвью государственной власти, приговор постановляется именем Республики Казахстан. «Судебный приговор, – указывает Верховный Суд, – важнейший акт применения права, которым подводится итог всему предшествующему производству по делу. В силу конституционных положений приговор постановляется от имени Республики Казахстан, должен быть законным и обоснованным (ч. 1). … Постановление приговора от имени государства, его значимость требуют от судей осознания особой ответственности за его законность и обоснованность (ч. 3 п. 1 нормативного постановления Верховного Суда от 15 августа 2002 года № 19 «О судебном приговоре»).

       Статья 30. Язык уголовного судопроизводства

      1. Уголовное судопроизводство в Республике Казахстан ведется на государственном языке, а при необходимости в судопроизводстве наравне с государственным употребляется русский язык или другие языки.
      2. Производство по одному и тому же уголовному делу осуществляется на одном из языков судопроизводства, установленном постановлением органа, ведущего уголовный процесс.
      3. Участвующим в деле лицам, не владеющим или недостаточно владеющим языком, на котором ведется производство по делу, разъясняется и обеспечивается право делать заявления, давать объяснения и показания, заявлять ходатайства, приносить жалобы, знакомиться с материалами дела, выступать в суде на родном языке или другом языке, которым они владеют; бесплатно пользоваться услугами переводчика в порядке, установленном настоящим Кодексом.
      4. Участвующим в уголовном судопроизводстве лицам бесплатно обеспечивается перевод на язык уголовного судопроизводства необходимых им в силу закона материалов дела, изложенных на другом языке. Участвующим в судебном процессе лицам безвозмездно обеспечивается перевод на язык судопроизводства той части судоговорения, которая происходит на другом языке.
      5. Органы, ведущие уголовный процесс, вручают участникам процесса документы, которые в соответствии с настоящим Кодексом должны быть им вручены, на языке судопроизводства. При этом для лиц, не владеющих языком уголовного судопроизводства, прилагается заверенная копия документа, изложенная на выбранном этими лицами языке судопроизводства.

      1. Обеспечение прав и законных интересов участников уголовного процесса, соблюдение законности и других принципов будет неполным, если не указать на важность обеспечения органами, ведущими уголовный процесс, языка судопроизводства. Актуальность принципа обусловлена установлением в Конституции государственного (казахский) и официального (русский) языков (ст. 7), а также права каждого на пользование родным языком (п. 2 ст. 19).
      2. На важность соблюдения при производстве по делу языка судопроизводства указывают нормы УПК: об обязательном участии защитника по уголовному делу, если подозреваемый, обвиняемый, подсудимый не владеет языком, на котором ведется судопроизводство; приговор подлежит отмене апелляционным судом во всяком случае, если в суде первой инстанции было нарушено право подсудимого пользоваться родным языком или языком, которым он владеет, либо услугами переводчика (п. 5 ч. 3 ст. 415 УПК).
      3. По уголовным делам язык производства по делу должен определяться одновременно с вынесением постановления о возбуждении уголовного дела или о принятии его к своему производству либо отдельным процессуальным решением органа, ведущего уголовный процесс.
      4. В постановлении Пленума Верховного Суда от 22 декабря 1989 года № 12 «О практике применения судами законодательства о языке судопроизводства» указано, что к лицам, не владеющим языком судопроизводства, относятся: плохо понимающие обычную разговорную речь на языке судопроизводства, не умеющие свободно выражать свои мысли на данном языке, испытывающие затруднения в разговорной речи и при чтении текстов (п. 5).
      5. По содержанию нормы статьи 30 УПК язык судопроизводства обеспечивается либо путем перевода необходимых процессуальных документов участникам производства по делу или с помощью переводчика (ст. 85 УПК). В указанном выше постановлении Верховного Суда содержится прямой запрет на совмещение составом суда, следователями, дознавателями функций переводчика, что должно расцениваться как грубое нарушение законодательства о языке судопроизводства. Подчеркивается недопустимость привлечения в качестве переводчиков лиц, привлекаемых к ответственности за административные, уголовные правонарушения, отбывающих наказание (ч. 11).
      6. Нормой статьи 30 предусмотрено, что документы, подлежащие в силу закона обязательному вручению участникам уголовного процесса, оформляются для лиц, не владеющих языком судопроизводства дополнительно в виде приложения заверенной копии документа, изложенной на выбранном этими лицами языке судопроизводства (ч. 5). К указанным процессуальным документам могут быть отнесены: вручаемые подозреваемому копия постановления о возбуждении уголовного дела или копия протокола задержания или копия постановления о применении меры пресечения (ч. 7 ст. 68 УПК); вручаемые обвиняемому копия постановления о привлечении в качестве обвиняемого, копия постановления о применении меры пресечения, копия обвинительного заключения и приложений к нему, копия приговора, постановления суда или судьи по делу (ч. 2 ст. 69 УПК); вручаемые участникам процесса копия постановления о прекращении уголовного дела (ч. 2 ст. 270 УПК); вручаемые потерпевшему копии постановлений о возбуждении уголовного дела, о признании его потерпевшим или об отказе в этом, о прекращении уголовного дела, копии обвинительного заключения, приговора суда, постановления суда апелляционной инстанции (ч. 6 ст. 75 УПК); вручаемые гражданскому истцу (ч. 4 ст. 77 УПК) и гражданскому ответчику (ч. 3 ст. 78 УПК) копии процессуальных решений, относящиеся к заявленному гражданскому иску и т.д.

       Статья 31. Свобода обжалования процессуальных
                  действий и решений

      1. Действия и решения суда и органа уголовного преследования могут быть обжалованы в порядке, установленном настоящим Кодексом.
      2. Каждый осужденный имеет право на пересмотр приговора вышестоящим судом в порядке, установленном настоящим Кодексом, а также просить о помиловании или смягчении наказания.
      3. Не допускается обращение жалобы во вред лицу, подавшему жалобу, или во вред лицу, в интересах которого она была подана.

      1. Норма статьи 31 также выражает демократические начала в сущности правосудия по уголовным делам, не ограничивая право участников уголовного процесса на обжалование процессуальных действий и решений органов, ведущих уголовный процесс. Это реакция законодателя на объективно жесткий характер уголовного судопроизводства, который отличается известным ограничением прав и свобод человека и гражданина при производстве по делу в силу специфики данного вида государственной деятельности.
      2. Учитывая актуальность вопроса, в УПК заложена система норм, регулирующих обжалование действий и решений государственных органов и должностных лиц, осуществляющих производство по делу (ст.ст. 102 – 112).
      3. Как общее правило, жалобы на действия и решения органов, ведущих уголовный процесс, могут подаваться на протяжении всего производства по делу, в любой его стадии. Однако итоговые процессуальные решения по делу могут быть пересмотрены в соответствующие сроки (ст. 105 УПК). В последнем случае налицо забота законодателя в сохранении стабильности процессуальных решений по делу, исключение ситуации их бесконечного пересмотра, особенно судебных решений. Помимо сроков «ревизия» приговора, иного постановления суда, ограничена также максимально исчерпывающими основаниями и проявлением воли сторон.
      4. Завершение производства по делу с вступлением приговора в законную силу не лишает осужденного права на пересмотр судебного решения в его пользу в порядке надзора или по вновь открывшимся обстоятельствам (ст.ст. 458–479 УПК). Более того, в ходе исполнения приговора у осужденного есть право просить о помиловании или смягчении наказания. Правом помилования и, следовательно, смягчения наказания наделен Президент страны. Таким правом Глава государства наделен Конституцией (пп. 15 ч. 1 ст. 44) и такого права объективно не может быть у суда. Акт о помиловании индивидуально определенного лица, в отношении которого обвинительный приговор вступил в законную силу, издается Президентом страны. При помиловании лицо, осужденное за преступление, может быть освобождено от дальнейшего отбывания наказания либо назначенное ему наказание может быть сокращено или заменено более мягким видом наказания. С лица, отбывшего наказание, актом помилования может быть снята судимость (чч. 3, 4 ст. 76 УК). Например, если подсудимый осужден к исключительной мере наказания – смертной казни, председательствующий разъясняет ему право ходатайствовать о помиловании (ч. 4 ст. 384 УПК). Смертная казнь в порядке помилования может быть заменена пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок двадцать пять лет с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима (п. 5 ст. 49 УК). Широкими возможностями по смягчению уголовного наказания наделены и суды в стадии исполнения судебных решений (ст.ст. 453–454 УПК).
      5. Регламентация общего порядка рассмотрения жалоб и порядка рассмотрения жалоб на действия должностных лиц органов, ведущих уголовный процесс, безусловно, способствует наиболее полному удовлетворению прав и законных интересов участников уголовного процесса. К тому же, возможность обжалования процессуальных действий, решений дознавателя, следователя непосредственно руководству правоохранительного органа, в прокуратуру по месту нахождения органа предварительного расследования, в суд по месту нахождения прокуратуры, в вышестоящие судебные инстанции,– это те реальные рычаги предотвращения ситуаций обращения во вред заявителю факта подачи им жалобы по делу.

Глава 3. Уголовное преследование

       Статья 32. Дела частного, частно-публичного и
                  публичного преследования и обвинения

      1. В зависимости от характера и тяжести совершенного преступления уголовное преследование и обвинение в суде осуществляются в частном, частно-публичном и публичном порядке.
      2. Дела о преступлениях, указанных в статье 33 настоящего Кодекса, считаются делами частного обвинения, возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего и подлежат прекращению за примирением его с обвиняемым.
      3. Дела о преступлениях, указанных в статье 34 настоящего Кодекса, считаются делами частно-публичного обвинения, возбуждаются не иначе как по жалобе потерпевшего и подлежат прекращению за примирением потерпевшего с обвиняемым лишь в случаях, предусмотренных статьей 67 Уголовного кодекса Республики Казахстан.
      4. Дела о преступлениях, за исключением указанных в частях второй и третьей настоящей статьи, считаются делами публичного обвинения. Уголовное преследование по этим делам осуществляется независимо от подачи жалобы потерпевшим.

      1. Деление уголовного преследования и обвинения на три порядка способствует более оперативной защите прав и законных интересов потерпевших от преступления, существенной процессуальной экономии при производстве по делу и сосредоточению государственных сил и средств на борьбе с тяжкими и особо тяжкими преступлениями.
      2. Очень важно, что такой порядок ведения уголовного преследования и обвинения предусматривает самое активное участие потерпевших от преступления в производстве по делу, которые становятся частными обвинителями и вносят значительный вклад в борьбу с преступностью.
      3. Для удобства в основание такого порядка построения уголовного преследования и обвинения положены характер (квалификация преступления) и тяжесть (степень общественной опасности, категория) совершенного преступления. Нормы, содержащие квалификацию преступления, изложены в статьях Особенной части УК, где преступления квалифицированы в зависимости от объекта преступного посягательства. Категории преступления приведены в статье 10 УК и без труда позволяют определить путем простого сопоставления данной нормы с нормами Особенной части УК, характер и тяжесть совершенного преступления.
      4. Согласно статье 10 УК все деяния, предусмотренные статьями Особенной части УК, в зависимости от характера и степени общественной опасности, подразделяются: на преступления небольшой части (наказание за умышленное деяние не превышает двух лет лишения свободы, за неосторожное деяние – пяти лет лишения свободы); на преступления средней тяжести (наказание за умышленное деяние не превышает пяти лет лишения свободы, за неосторожное деяние – свыше пяти лет; тяжкие преступления (наказание за умышленное деяние не превышает двенадцати лет лишения свободы); особо тяжкие преступления (наказание за умышленное деяние свыше двенадцати лет лишения свободы или смертная казнь).
      5. По делам так называемого частного обвинения дознания и предварительного следствия, как правило, не производится. Уголовное дело частного обвинения возбуждается лицом (несколькими лицами) путем подачи в суд жалобы о привлечении лица к уголовной ответственности. При подаче жалобы о преступлениях частного преследования и обвинения в орган дознания, следователю или прокурору она подлежит направлению в суд (п. 3 ч. 1 ст. 185, ч. 1 ст. 390 УПК). По жалобе проводится, при наличии оснований, традиционное главное судебное разбирательство с вынесением соответствующего приговора или иного постановления судьи (ст.ст. 389–395 УПК). На всем протяжении судебного процесса судья принимает меры к примирению сторон, и это может продолжаться до его удаления в совещательную комнату для вынесения итогового судебного решения по уголовному делу.
      6. По делам частно-публичного обвинения и преследования проводится обычное предварительное расследование и судебное разбирательство. Однако, как и дела частного обвинения и преследования они, как правило, возникают не иначе как по жалобе потерпевшего.
      7. Все остальные уголовные дела возникают независимо от подачи жалобы потерпевшим и считаются делами публичного (официального) обвинения и преследования. По ним проводится стандартное предварительное расследование и судебное разбирательство. Судя по нормам УПК, регламентирующим подследственность уголовных дел органам дознания (ст. 285) и предварительного следствия (ст. 192), таких дел подавляющее большинство и здесь проявляется прямая государственная воля и заинтересованность, направленная на их раскрытие, расследование, предание обвиняемых суду и проведение судебных разбирательств.

       Статья 33. Преступления, по которым уголовное
                  преследование может осуществляться
                  в частном порядке

      1. Уголовное преследование может осуществляться в частном порядке по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 105, 111, 123, 129, 130, 136, 140, 142, 144 (частями первой и второй), 145 (частью первой), 188 (частью первой), 300 (частью первой) Уголовного кодекса Республики Казахстан.
      2. Прокурор вправе возбудить производство по делу частного обвинения и при отсутствии жалобы потерпевшего, если деяние затрагивает интересы лица, находящегося в беспомощном или зависимом состоянии либо по другим причинам не способного самостоятельно воспользоваться принадлежащими ему правами.

      1. Уголовное преследование и обвинение в частном порядке затрагивает двенадцать составов преступлений, предусмотренных УК в том числе: умышленное причинение легкого вреда здоровью (ст. 105); неосторожное причинение вреда здоровью (ст. 111); понуждение к половому сношению, мужеложству, лесбиянству или иным действиям сексуального характера (ст. 123); клевета (ст. 129); оскорбление (ст. 130); злостное уклонение от уплаты средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей (ст. 136); злостное уклонение от содержания нетрудоспособного супруга (супруги) (ст. 140); нарушение неприкосновенности частной жизни (ст. 142); разглашение врачебной тайны (чч. 1–2 ст. 144); нарушение неприкосновенности жилища (ч. 1 ст. 145); неосторожное уничтожение или повреждение чужого имущества (ч. 1 ст. 188); нарушение правил, обеспечивающих безопасную работу транспорта (ч. 1 ст. 300). Перечисленные преступления относятся к категории небольшой тяжести (кроме части 3 ст. 129 УК, которая является преступлением средней тяжести).
      2. Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного, является обстоятельством, отягчающим уголовную ответственность и наказание (пп. ж) п. 1 ст. 54 УК). Надо полагать, именно поэтому прокурор вправе возбудить производство по делу частного обвинения и при отсутствии жалобы потерпевшего (ч. 2 ст. 33 УПК). В этом случае проводится, как правило, стандартное дознание органами внутренних дел, оканчиваемое с протоколом обвинения и судебное разбирательство.

       Статья 34. Осуществление уголовного преследования
                  в частно-публичном порядке

      1. Осуществляемое в частно-публичном порядке уголовное преследование не может быть начато и производство по уголовному делу возбуждено при отсутствии жалобы потерпевшего по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 103 (частью первой), 104 (частью первой), 117 (частями первой и второй), 120 (частью первой), 121 (частью первой), 135, 139, 144 (частью третьей), 176 (частями первой и второй), 184 (частью первой), 184-1 (частью первой), 187 (частью первой), 188 (частью второй), 189, 200, 226 (частью первой), 227 (частью первой), 228, 229 (частью первой), 296 (частью первой), 327 (частью первой) Уголовного кодекса Республики Казахстан.
      2. Прокурор вправе возбудить производство по делу частно-публичного обвинения и при отсутствии жалобы потерпевшего, если деяние затрагивает интересы лица, находящегося в беспомощном или зависимом состоянии либо по другим причинам не способного самостоятельно воспользоваться принадлежащими ему правами, либо затрагивает существенные интересы других лиц, общества или государства.

      1. Уголовные дела частно-публичного порядка включают 21 состав преступления, предусмотренный УК, в том числе: умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (ч. 1 ст. 103); умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью (ч.1 ст. 104); незаконное производство аборта (чч. 1–2 ст. 117); изнасилование (ч. 1 ст. 120); насильственные действия сексуального характера (ч. 1 ст. 121); разглашение тайны усыновления (удочерения) (ст. 135); злоупотребление правами опекуна или попечителя (ст. 139); разглашение врачебной тайны (ч. 3 ст. 144); присвоение или растрата вверенного чужого имущества
(чч. 1–2 ст. 176); нарушение авторских и смежных прав (ч. 1 ст. 184); нарушения прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения или топологии интегральных микросхем (ч. 1 ст. 184-1); умышленное уничтожение или повреждение чужого имущества (ч. 1 ст. 187); неосторожное уничтожение или повреждение чужого имущества (ч. 2 ст. 188); воспрепятствование законной предпринимательской деятельности (ст. 189); незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну (ст. 200); принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения (ч. 1 ст. 226); неправомерный доступ к компьютерной информации, создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ (ч. 1 ст. 227); злоупотребление полномочиями (ст. 228); злоупотребления полномочиями частными нотариусами и аудиторами, работающими в составе аудиторской организации (ч. 1 ст. 229); нарушение правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств лицами, управляющими транспортными средствами (ч. 1 ст. 296); самоуправство (ч. 1 ст. 327). Перечисленные преступления относятся к категории небольшой тяжести, кроме ч. 1 ст. 103 (тяжкое); ч. 1 ст.  104 (средней тяжести); ч. 1 ст. 120 (средней тяжести); ч. 1 ст. 121(средней тяжести); ч. 3 ст. 144 (средней тяжести); чч. 1–2 ст. 176(соответственно, средней тяжести и тяжкое); ст. 200 (небольшой (ч. 1), средней тяжести (ч. 2).
      2. При возбуждении прокурором, при наличии оснований (см.: также пп. д, ж, з, л п.1 ст. 54 УК) уголовного дела частно-публичного обвинения, по нему проводится, как правило, стандартное дознание органами внутренних дел, оканчиваемое с протоколом обвинения (кроме ч. 1 ст. 226 УК, по которой проводится дознание органами финансовой полиции) и, как правило, судебное разбирательство.
      По ч. 1 ст. 103, ч. 1 ст. 120, ч. 1 ст. 121 УК проводится предварительное следствие органами внутренних дел; по ч. 2 ст. 176 УК проводится предварительное следствие или органами внутренних или финансовой полиции, в зависимости от того, кто возбудил уголовное дело; по ч. 1 ст. 184 УК проводится предварительное следствие или органами внутренних дел или финансовой полиции; по ч. 1 ст. 184-1 УК проводится предварительное следствие или органами внутренних дел или финансовой полиции; по ст.ст. 189, 200 УК проводится предварительное следствие органами финансовой полиции; по ч. 1 ст. 227 УК проводится предварительное следствие или органами внутренних дел или финансовой полиции или органами национальной безопасности; по ст. 228 УК предварительное следствие проводится органами внутренних дел или финансовой полиции; по ч. 1 ст. 229 УК проводится предварительное следствие органами внутренних дел. Предварительное следствие также заканчивается, как правило, судебным разбирательством.

       Статья 35. Привлечение к уголовной ответственности
                  по заявлению коммерческой или иной организации

      Если деяние, предусмотренное главой 8 Уголовного кодекса Республики Казахстан, причинило вред интересам исключительно коммерческой или иной организации, не являющейся государственным предприятием, и не причинило вреда интересам других организаций, а также интересам граждан, общества или государства, привлечение к уголовной ответственности осуществляется по заявлению руководителя этой организации или уполномоченного органа или с их согласия.

      1. Глава 8 УК «Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях» устанавливает уголовную ответственность за следующие преступления в этой сфере: злоупотребление полномочиями (ст. 228); злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами, работающими в составе аудиторской организации (ст. 229); превышение полномочий служащими частных охранных служб (ст. 230); коммерческий подкуп (ст. 231); недобросовестное отношение к обязанностям (ст. 232). По смыслу примечания к статье 228 УК коммерческие или иные организации не относятся к государственным органам, органам местного самоуправления либо организациям, доля государства в которых составляет не менее тридцати пяти процентов. Понятие коммерческой или иной организации, как юридического лица, установлено ГК.
      2. Юридическим лицом может быть организация, преследующая извлечение дохода в качестве основной цели своей деятельности (коммерческая организация) либо не имеющая извлечение дохода в качестве такой цели и не распределяющая полученный чистый доход между участниками (некоммерческая организация). Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, может быть создано только в форме государственного предприятия, хозяйственного товарищества, акционерного общества, производственного кооператива. Юридическое лицо, являющееся некоммерческой организацией, может быть создано в форме учреждения, общественного объединения, акционерного общества, потребительского кооператива, общественного фонда, религиозного объединения и в иной форме, предусмотренной законодательными актами. Некоммерческая организация может заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это соответствует ее уставным целям. Юридическое лицо, являющееся некоммерческой организацией и содержащееся только за счет государственного бюджета, может быть создано исключительно в форме государственного учреждения. Юридические лица могут создавать объединения. Юридическое лицо действует на основе ГК, закона о каждом из видов юридических лиц, иных законодательных актов и учредительных документов (ст. 34 ГК).
      К государственным относятся предприятия: 1) основанные на праве хозяйственного ведения; 2) основанные на праве оперативного управления (казенное предприятие). Имущество государственного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Фирменное наименование государственных предприятий должно содержать указание на собственника его имущества. Государственное предприятие создается, ликвидируется и реорганизуется по решению уполномоченного государственного органа. Органом государственного предприятия является руководитель, который назначается уполномоченным государственным органом и ему подотчетен (ст. 102 ГК). Правовое положение государственного предприятия определяется ГК и иными законодательными актами (ст. 102 ГК).
      3. В случае причинения вреда интересам других организаций, а также интересам граждан, общества или государства, проводится предварительное следствие: по статье 228 УК органами финансовой полиции или органами внутренних дел; по ст. 229 УК органами внутренних дел; по ч. 2 ст. 230 УК органами внутренних дел; по ст. ст. 231, 232 УК органами финансовой полиции. По ч. 1 ст. 230 УК проводится дознание органами внутренних дел.

       Статья 36. Общие условия осуществления уголовного
                  преследования

      1. В целях выполнения задач уголовного судопроизводства орган уголовного преследования обязан в пределах своей компетенции в каждом случае обнаружения признаков преступления принять все предусмотренные законом меры к установлению события преступления, изобличению лиц, виновных в совершении преступления, их наказанию, равно как принять меры к реабилитации невиновного.
      2. Орган уголовного преследования обязан обеспечить потерпевшему доступ к правосудию и принять меры к возмещению вреда, причиненного преступлением.
      3. Свои полномочия в уголовном процессе орган уголовного преследования осуществляет независимо от каких бы то ни было органов и должностных лиц и в строгом соответствии с требованиями настоящего Кодекса.
      4. Воздействие в какой бы то ни было форме на орган уголовного преследования с целью воспрепятствования объективному расследованию по уголовному делу влечет установленную законом ответственность.
      5. Требования органа уголовного преследования, предъявленные в соответствии с законом, обязательны для исполнения всеми государственными органами, организациями, должностными лицами и гражданами. Невыполнение указанных требований влечет установленную законом ответственность.

      1. Норма статьи 36 УПК регулирует общие условия осуществления уголовного преследования, без которых невозможно выполнение задач и принципов уголовного процесса в досудебных стадиях уголовного судопроизводства.
      2. К органам уголовного преследования в соответствии с п. 14  ст. 7 УПК отнесены: прокурор, следователь, орган дознания, дознаватель (см.: также комментарий к статье 7 УПК). Орган дознания включен в данный перечень, поскольку на него возлагается кроме осуществления уголовно-процессуальной деятельности также принятие в соответствии с установленной компетенцией оперативно-розыскных мер в целях обнаружения признаков преступлений и лиц, их совершивших, предупреждения и пресечения преступлений (п. 1 ч. 1 ст. 65 УПК).
      3. УПК определяет понятие прокурора (ч. 1 ст. 62), следователя (ч. 1 ст. 64), органа дознания (ч. 2 ст. 65), дознавателя (ч. 1 ст. 67). К органам уголовного преследования правомерно также отнесение начальника следственного отдела (ст. 63 УПК) и начальника органа дознания (ст. 66 УПК), которые наделены определенным объемом процессуальной компетенции в области расследования уголовных дел, от права ведомственного процессуального контроля до права личного расследования уголовных дел.
      4. Компетенция каждого органа уголовного преследования в сфере расследования уголовных дел определена: для прокуроров ст.ст. 190, чч. 6, 7 ст. 192, ст.ст. 197, 289, главами 51–56 УПК; для следователей ст.ст. 177–205, главами 51–55 УПК; для органов дознания ст.ст. 177 – 190, 285–289, главами 51–55 УПК; для дознавателей ст.ст. 177–190, 285–289, главами 51–55 УПК.
      5. В каждом случае обнаружения признаков преступления орган уголовного преследования обязан, как правило, возбудить уголовное дело, провести активное расследование, в ходе которого принять меры по восстановлению потерпевшему вреда, причиненного преступлением. В этом плане органы предварительного расследования должны широко использовать компетенцию прокуроров, особенно в части собирания доказательств в ходе доследственной проверки оснований к возбуждению уголовного дела, а также по вопросам международного сотрудничества в области борьбы с преступностью.
      6. Выполнение задач и принципов уголовного процесса прокурором в ходе уголовного преследования обеспечивается его независимостью и подчинением только закону (п. 2 ст. 83 Конституции, ч. 4 ст. 62 УПК); все решения о направлении следствия и производстве следственных действий следователь принимает самостоятельно, за исключением случаев, когда законом предусмотрено получение санкции прокурора или решения суда, и несет полную ответственность за их законное и своевременное исполнение (п. 5 ст. 64 УПК); дознаватель вправе принимать решение о начале и осуществлении досудебного производства в формах, установленных УПК, самостоятельно принимать решения и проводить следственные и другие процессуальные действия, за исключением случаев, когда законом предусмотрено утверждение их начальником органа дознания, предусмотрены санкция прокурора или решение суда (ч. 5 ст. 66, ч. 2 ст. 67 УПК).
      7. Незаконное вмешательство в деятельность должностных лиц органов уголовного преследования, совершение преступлений в отношении их, влечет уголовную ответственность виновных в этом лиц. В этой связи, УК устанавливает ответственность за воспрепятствование осуществлению правосудия и производству предварительного расследования (ст. 339), за посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие или предварительное расследование (ст. 340), за угрозу или насильственные действия в связи с осуществлением правосудия или производством предварительного расследования (ст. 341), за клевету в отношении судьи, прокурора, следователя, лица, производящего дознание, судебного пристава, судебного исполнителя (ст. 343).
      8. Законные требования органа уголовного преследования при доследственной проверке заявления или сообщения о преступлении (ст. 184 УПК), собирании доказательств (ч. 2 ст. 125 УПК), производстве следственных действий (ст.ст. 201, 211–264 УПК), проведении процессуальной профилактической работы по уголовному делу, оформленные деловыми документами его должностных лиц, постановлениями, представлениями, обязательны для всех государственных органов, организаций, должностных лиц и граждан. Например, представление следователя по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, и других нарушений закона, подлежит рассмотрению государственными органами, организациями или лицами, исполняющими в них управленческие функции с обязательным уведомлением о принятых мерах в месячный срок (ст. 204 УПК). Влечет предусмотренную УК ответственность (ст.ст. 355, 356) разглашение данных предварительного следствия и дознания, в том числе о мерах безопасности участников уголовного процесса (ст. 205 УПК).

       Статья 37. Обстоятельства, исключающие уголовное
                  преследование

      1. Уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное подлежит прекращению:
      1) за отсутствием события преступления;
      2) за отсутствием в деянии состава преступления;
      3) вследствие акта амнистии, если он устраняет применение наказания за совершенные деяния;
      4) за истечением срока давности;
      5) за отсутствием жалобы потерпевшего – по делам о преступлениях, предусмотренных частью первой статьи 33 и частью первой статьи 34 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью второй статьи 33 и частью второй статьи 34 настоящего Кодекса;
      6) при отказе частного обвинителя от обвинения – по делам о преступлениях, предусмотренных частью первой статьи 33 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью второй этой же статьи;
      7) в отношении лица, о котором имеется вступивший в законную силу приговор суда по тому же обвинению либо иное неотмененное судебное постановление, установившее невозможность уголовного преследования;
      8) в отношении лица, об отказе от уголовного преследования которого по тому же обвинению имеется неотмененное постановление органа уголовного преследования;
      9) в отношении лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, кроме случаев, когда возбуждение уголовного дела необходимо для применения к нему принудительной меры медицинского характера;
      10) в отношении лица, не достигшего к моменту совершения деяния возраста, по достижении которого, согласно закону, возможно возложение уголовной ответственности;
      11) в отношении умершего, за исключением случаев, когда производство по делу необходимо для реабилитации умершего или расследования дела в отношении других лиц;
      12) в отношении лица, подлежащего освобождению от уголовной ответственности в силу положений Уголовного кодекса Республики Казахстан.
      2. Уголовное дело прекращается по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2 части первой настоящей статьи, как при доказанности отсутствия события преступления или отсутствия состава преступления, так и при недоказанности их наличия, если исчерпаны все возможности для собирания дополнительных доказательств.
      3. Уголовное дело подлежит прекращению по основанию, предусмотренному пунктом 2 части первой настоящей статьи, и в случаях, когда причинение обвиняемым (подозреваемым) вреда является правомерным либо деяние совершено обвиняемым (подозреваемым) при обстоятельствах, которые в соответствии с Уголовным кодексом Республики Казахстан исключают его преступность и уголовную ответственность.
      4. Прекращение дела по основаниям, указанным в пунктах 3 и 4 части первой настоящей статьи, не допускается, если обвиняемый против этого возражает. В этом случае производство по делу продолжается и завершается при наличии к тому оснований постановлением обвинительного приговора с освобождением осужденного от наказания.
      5. Орган уголовного преследования, обнаружив обстоятельства, исключающие уголовное преследование, выносит на любой стадии досудебного производства постановление об отказе в возбуждении уголовного дела или о прекращении уголовного дела. Прокурор вправе также до начала рассмотрения дела в главном судебном разбирательстве отозвать его из суда и прекратить по основаниям, предусмотренным настоящей статьей.
      6. Государственный обвинитель, обнаружив в суде обстоятельства, исключающие уголовное преследование, обязан заявить об отказе от обвинения. Заявление государственного обвинителя об отказе от обвинения не препятствует продолжению рассмотрения уголовного дела, если частный обвинитель продолжает поддерживать обвинение.
      7. Суд, обнаружив обстоятельства, исключающие уголовное преследование, обязан разрешить вопрос о прекращении уголовного дела.

      1. Нормы статьи 37 УПК занимают особое место в уголовно-процессуальной деятельности органов, ведущих уголовный процесс, так как при применении ее положений уголовное дело не возникает, а находящееся в производстве органов уголовного преследования не становится предметом судебного разбирательства. Речь, таким образом, идет об обстоятельствах, которые могут возникнуть или обнаруживаются в любой стадии уголовного процесса, в ходе доследственной проверки, при расследовании уголовного дела, в главном судебном разбирательстве, при производстве в порядке апелляции и надзора. Обойти данные обстоятельства невозможно, если они существуют. Их игнорирование делает уголовный процесс бесполезным и даже незаконным. А учет при производстве по делу предотвращает ненужную трату сил, средств органов, ведущих уголовный процесс, и не отвлекает граждан в орбиту уголовного процесса. Фактически каждая новая стадия уголовного процесса завершается и достигает своих целей и задач только при отсутствии данных обстоятельств.
      2. Все обстоятельства, исключающие уголовное преследование лица, принято делить на нереабилитирующие и реабилитирующие основания. Основания к отказу в возбуждении уголовного дела, а при возбуждении к его прекращению, которые реабилитируют лицо, констатируют его невиновность, указаны в пунктах 1, 2, 7, 8, 9, 10 ч. 1 ст. 37 УПК. Все остальные, следовательно, являются нереабилитирующими лицо основаниями, и констатируют его виновность в совершении преступления.
      3. Отсутствие события преступления (п. 1 ч. 1 ст. 37 УПК) предполагает исключение преступления как такового в силу отсутствия главным образом его субъекта, то есть непосредственного совершителя преступления. Например, уголовная ответственность исключается за последствия, вызванные естественными, природными катаклизмами, которые возникают независимо от воли и желания людей (цунами, ураганы, землетрясения, наводнения, извержения вулканов и т.д.). Нет события преступления при наступлении несчастного случая (например, гибель лица от неосторожного обращения с электричеством, от опрокидывания автомобиля в результате неумелого управления им и т.д.) или самоубийства лица.
      4. Состав преступления (разъяснение к п. 2 ч. 1 ст. 37 УПК) образуют четыре элемента (объект, объективная сторона, субъект, субъективная сторона преступления), каждый из которых обладает определенным набором признаков. Объект – это то, на что посягает преступление, как правило, наиболее ценные общественные отношения. По объекту называются главы Особенной части УК. Например, глава 1 УК «Преступления против личности», глава 2 «Преступления против семьи и несовершеннолетних», глава 3 «Преступления против конституционных и иных прав и свобод человека и гражданина» и т.д. Объективная сторона – это внешнее проявление преступления в окружающей действительности, само действие (или бездействие) и его последствия, время, место, способ, обстановка, орудия и средства совершения преступления, которые излагаются в диспозиции нормы статьи Особенной части УК и могут быть предусмотрены в нормах статей Общей части УК. Например, кража, то есть тайное хищение чужого имущества (ч. 1 ст. 175 УК). Пример нормы статьи 54 из Общей части УК относительно обстоятельств, отягчающих уголовную ответственность и наказание. Это совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, легко воспламеняющихся и горючих жидкостей, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения либо общеопасным способом (п. к ч. 1 ст. 54 УК). Субъект преступления , то есть его совершитель или соучастник, – это носитель следующих качеств: только вменяемый (невменяемый субъектом преступления не является), только физическое лицо (юридические лица уголовной ответственности не подлежат), возраст, предусмотренный УК. Как общее правило, уголовной ответственности за преступления подлежат лица, достигшие ко времени совершения преступления шестнадцатилетнего возраста (ч. 1 ст. 15 УК); за двадцать составов преступлений уголовная ответственность наступает с четырнадцати лет (ч. 2 ст. 15 УК). Наконец, за отдельные преступления уголовной ответственности подлежат лица, достигшие совершеннолетия к моменту совершения преступления, то есть восемнадцати лет (например, должностные лица органов, ведущих уголовный процесс и совершившие преступления против правосудия, субъекты воинских преступлений, субъекты коррупционных и иных преступлений против интересов государственной службы и государственного управления и т.д.). Субъективная сторона состава преступления – это психическое, внутреннее отношение лица к совершаемому преступлению и его последствиям (умысел, неосторожность, мотив (побуждение), цель (стремление). Формы вины, мотив, цель также излагаются в диспозиции нормы статьи Особенной части УК. Однако также регламентируются и нормами статей Общей части УК. Например, причинение смерти по неосторожности (ст. 101 УК), умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (ст. 103 УК), совершение преступления вследствие стечения тяжелых личных, семейных или иных обстоятельств либо по мотиву сострадания (пп. е п. 1 ст. 53 УК).
      5. Акт об амнистии (п. 3 ч. 1 ст. 37 УПК) издается Парламентом страны в форме закона в отношении индивидуально неопределенного круга лиц. На основании акта об амнистии лица, совершившие преступления, могут быть освобождены от уголовной ответственности. Акт об амнистии не распространяется на лиц, совершивших тяжкие или особо тяжкие преступления (чч. 1, 2 ст. 76 УК).
      6. В качестве примера подобного акта приведем закон «Об амнистии в связи с Годом единства и преемственности поколений», который вступил в силу согласно пункту 2 статьи 62 Конституции РК после его подписания Президентом Республики 13 июля 1999 года. Это означает,– мотивировал Конституционный Совет,– что настоящий закон прошел все законодательные процедуры и обрел юридическую силу. Тем самым он определил временные границы учета совершенных физическими лицами преступлений, подпадающих под акт амнистии, т.е. до 13 июля 1999 года включительно. Введение в действие Закона РК «Об амнистии в связи с годом единства и преемственности поколений» начинается с момента истечения десяти календарных дней после его первого официального опубликования (8 августа 1999 года), так как в нем иные сроки не указаны. Данные временные параметры введения в действие уже приобретшего юридическую силу закона необходимы для принятия и осуществления соответствующих мер организационного и правового характера всеми ведомствами и органами государства, осуществляющими правоприменение этого закона (ПКС от 29 октября 1999 года № 20/2).
      7. Привлечение лица к уголовной ответственности теряет всякий смысл, нецелесообразно и не окажет необходимого профилактического эффекта по истечении длительного времени со дня совершения преступления, что напрямую зависит от категории совершенного преступления. В этой части органы, ведущие уголовный процесс, должны руководствоваться положениями статьи 69 УК, регулирующими освобождение от уголовной ответственности в связи с истечением срока давности (разъяснение к п. 4 ч. 1 ст. 37 УПК). Лицо не привлекается к уголовной ответственности, если со дня совершения им преступления: небольшой тяжести истекли два года; средней тяжести истекли пять лет; тяжкого истекли пятнадцать лет; особо тяжкого истекли двадцать лет. Вопрос о применении срока давности к лицу, совершившему преступление, за которое по закону может быть назначена смертная казнь, решается судом. К лицам, совершившим преступления против мира и безопасности человечества, сроки давности не применяются.
      8. Порядок возбуждения дел частного и частно-публичного преследования и обвинения нами был рассмотрен выше при комментировании норм ст.ст. 32–34 УПК. Если нет других оснований и отсутствует жалоба потерпевшего, нет, следовательно, и дальнейшего производства по делу (п. 5 ч. 1 ст. 37 УПК).
      9. При отказе частного обвинителя от обвинения и примирения сторон (п. 6 ч. 1 ст. 37 УПК) судья обязан прекратить уголовное дело частного обвинения (ст. 76, п. 2 ч. 1 ст. 394 УПК).
      10. Пункты 7 и 8 ч. 1 ст. 37 УПК характеризуют случаи преюдиции, то есть, как общее правило, обязательности, неоспариваемости юридической силы ранее принятых процессуальных решений (судебных, следственных) по тому же обвинению. Было бы нелогично вести производство по делам, по которым уже была дана в порядке и на основе норм УПК соответствующая процессуальная оценка.
       11 . Состояние невменяемости (разъяснение к п. 9 ч. 1 ст. 37 УПК), когда лицо не могло осознавать в момент совершения деяния фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) или руководить ими вследствие хронического психического заболевания, временного психического расстройства, слабоумия или иного болезненного состояния психики, также делает бессмысленным уголовную ответственность этого лица (п. 1 ст. 16 УК). Если же имеются основания для продолжения производства по такому делу, оно осуществляется тогда и только ради применения судом к невменяемому принудительных мер медицинского характера (п. 2 ст. 16 УК, ст.ст. 505–520 УПК).
      12. Обстоятельство, предусмотренное пунктом 10 части 1 ст. 37 УПК, является самостоятельным основанием проявления отсутствия состава преступления в силу его ненадлежащего субъекта. Возраст, с которого наступает уголовная ответственность за преступления, установлен УК (ст. 15 УК, см.: также комментарий к п. 2 ч. 1 ст. 37 УПК) и подтверждается, как правило, документами, удостоверяющими личность лица. УПК требует во всех случаях прилагать к уголовному делу документы, удостоверяющие личность обвиняемого: паспорт гражданина, удостоверение личности, вид на жительство иностранца в РК, удостоверение лица без гражданства, водительское удостоверение, военный билет, свидетельство о рождении (для лица, не достигшего 16-летнего возраста), актовая запись о рождении гражданина (ч. 2 ст. 280 УПК).
      13. Смерть субъекта преступления является самостоятельным основанием к отказу в возбуждении уголовного дела или прекращению производства по делу (п. 11 ч. 1 ст. 37 УПК), кроме случаев необходимости его реабилитации или расследования дела в отношении других лиц (ст. 471 УПК).
      14. Раздел 5 УК регулирует вопросы освобождения от уголовной ответственности, в том числе в связи с деятельным раскаянием (ст. 65), при превышении пределов необходимой обороны (ст. 66), в связи с примирением с потерпевшим (ст. 67), в связи с изменением обстановки (ст. 68) и т. д. Во всех приведенных случаях орган, ведущий уголовный процесс, при соблюдении совокупности уголовно-правовых оснований, указанных в диспозициях норм данных статей, вправе освободить лицо от уголовной ответственности (разъяснение к п. 12 ч. 1 ст. 37 УПК).
      15. В досудебных стадиях УПК допускает прекращение уголовного дела при недоказанности события преступления и при недоказанности участия лица в совершении преступления, соответственно, по пунктам 1 и 2 ч. 1 ст. 37 УПК (ч. 2 ст. 37 УПК). Однако такого самостоятельного основания для прекращения уголовного дела, как недоказанность события преступления и недоказанность участия лица в совершении преступления, УПК, в стадии главного судебного разбирательства, не регламентирует (ст. 324 УПК). Вместе с тем, согласно УПК суд может постановить оправдательный приговор, если не доказано участие подсудимого в совершении преступления, что означает признание судом невиновности подсудимого и влечет за собой его полную реабилитацию (п. 3 ч. 2, ч. 3 ст. 376 УПК).
      16. Прекращение уголовного дела согласно положений ч. 3 ст. 37 УПК может иметь место в отношении фактов невиновного причинения вреда (ст. 23 УК), необходимой обороны (ст. 32 УК), причинения вреда при задержании лица, совершившего посягательство (ст. 33 УК), крайней необходимости (ст. 34 УК), осуществления оперативно-розыскных мероприятий (ст. 34-1 УК), обоснованного риска (ст. 35 УК), физического или психического принуждения (ст. 36 УК), исполнения приказа или распоряжения (ст. 37 УК). Во всех приведенных случаях, при наличии оснований, предусмотренных УК, констатируется отсутствие состава преступления.
      17. Правила, предусмотренные частью 4 статьи 37 УПК, отличаются демократичностью и направлены на усиление законности и обоснованности прекращения уголовного дела вследствие акта амнистии или за истечением срока давности (пп. 3, 4 п. 1 ст. 37 УПК). Право возразить против прекращения уголовного дела по этим основаниям фактически означает непризнание лицом вины в совершении преступления и желание доказать это в судебном следствии. В этом случае расследование по делу продолжается в обычном порядке, а при поступлении его в суд, при наличии к тому оснований, производство по делу завершается постановлением обвинительного приговора с освобождением осужденного от уголовной ответственности или наказания (ч. 5, п. 1 ч. 6 ст. 375 УПК).
      18. Таким образом, обнаружение обстоятельств, исключающих уголовное преследование, всегда предполагает прекращение уголовного дела в любой стадии уголовного судопроизводства, даже при рассмотрении дела в апелляционном и надзором порядках (п. 2 ст. 411, п. 4 ч. 6 ст. 467 УПК). Приговор подлежит отмене вышестоящим судом во всяком случае, если судом при наличии оснований, предусмотренных статьей 37 УПК, уголовное дело не было прекращено,– гласит п. 1 ч. 3 ст. 415, ч. 7 ст. 467 УПК.

       Статья 38. Обстоятельства, позволяющие не осуществлять
                  уголовное преследование

      1. Суд, прокурор, а также с согласия прокурора следователь или орган дознания, при наличии соответствующих обстоятельств, вправе прекратить уголовное дело с освобождением лица от уголовной ответственности в связи с примирением потерпевшего с подозреваемым или обвиняемым в случаях, предусмотренных статьей 67 Уголовного кодекса Республики Казахстан, а также по иным нереабилитирующим обстоятельствам, предусмотренным в Уголовном кодексе Республики Казахстан. Суд в таких случаях вправе также постановить обвинительный приговор с освобождением от уголовной ответственности.
      2. Государственный обвинитель, обнаружив в суде обстоятельства, позволяющие не осуществлять уголовное преследование, вправе заявить отказ от уголовного преследования обвиняемого. Заявленный государственным обвинителем отказ от уголовного преследования не препятствует частному обвинителю продолжать уголовное преследование обвиняемого с использованием материалов уголовного дела.
      3. До прекращения уголовного дела обвиняемому (подозреваемому) должны быть разъяснены основание прекращения дела и право возражать против его прекращения по этому основанию.
      4. О прекращении уголовного дела уведомляется потерпевший, который вправе обжаловать постановление органа, ведущего уголовный процесс, в вышестоящий суд или вышестоящему прокурору.
      5. Прекращение уголовного дела по основаниям, указанным в части первой настоящей статьи, не допускается, если подозреваемый, обвиняемый или потерпевший против этого возражают. В таком случае производство по делу продолжается в обычном порядке.

      1. Законодатель выделяет группу обстоятельств, позволяющих суду, прокурору, а также органам предварительного расследования с согласия прокурора прекратить уголовное дело с освобождением лица от уголовной ответственности по нереабилитирующим лицо основаниям. Указанные обстоятельства предусмотрены разделом 5 УК, их всего 6: освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 65); при превышении пределов необходимой обороны (ст. 66); в связи с примирением с потерпевшим (ст. 67); в связи с изменением обстановки (ст. 68); в связи с истечением срока давности (ст. 69); на основании акта амнистии или помилования (ст. 76).
      2. Прекращение уголовного дела по всем приведенным выше обстоятельствам является, как правило, правом органа уголовного преследования и суда, а не обязанностью. Разве что, прекращение уголовного дела по основаниям, указанным в п. 1 статьи 67 УК «Освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим» и ст. 69 УК «Освобождение от уголовной ответственности в связи с истечением срока давности» является для органов, ведущих уголовный процесс, обязательным. Однако для принятия такого процессуального решения также необходима указанная в норме п. 1 ст. 67 УК и ст. 69 УК совокупность уголовно-правовых оснований.
      3. Вместе с тем, ничем иным как соображениями соблюдения законности и обоснованности, является требование УПК о том, что прекращение уголовного дела по любым нереабилитирующим лицо основаниям не допускается, если против этого возражают подозреваемый, обвиняемый или потерпевший (ч. 5 ст. 38 УПК). Подозреваемый, обвиняемый, как правило, возражают, если не признают себя виновными в совершении преступления. Мотивы возражения потерпевшего могут быть самыми различными. Вместе с тем, нормы института освобождения лица от уголовной ответственности играют существенную роль в предотвращении вторичной виктимизации потерпевшего от преступления, вызванной спецификой уголовного судопроизводства. И большинство из них охотно соглашаются с необходимостью прекращения уголовного дела, однако при полном восстановлении всех нарушенных преступлением их прав, включая реальное возмещение имущественного, физического и морального вреда. По этому поводу актуальны замечания Верховного Суда в его нормативном постановлении от 21 июня 2001 года № 4 «О судебной практике по применению статьи 67 УК РК» о том, что к вреду, подлежащему заглаживанию лицом, совершившим преступление, следует относить любой вред, причиненный потерпевшему преступлением: моральный, физический и имущественный, при этом должны учитываться не только прямые, но и косвенные потери, связанные с преступлением, в том числе расходы, понесенные в связи с участием на предварительном следствии и в суде, включая расходы на представителя (п. 5). … Наличие спора между сторонами об объеме возмещения вреда свидетельствует о том, что примирение не состоялось, и в этой ситуации лицо, совершившее преступление, не может быть освобождено от уголовной ответственности на основании ст. 67 УК. Заглаживание вреда должно быть реальным, предшествовать примирению сторон и принятию решения об освобождении лица, совершившего преступление, от уголовной ответственности (п. 6). … Примирение выражается в просьбе потерпевшего прекратить уголовное дело, возбужденное против лица, совершившего преступление. Волеизъявление потерпевшего оформляется письменным заявлением или отражается в протоколах его допроса на стадии предварительного расследования (на наш взгляд, это может быть и отдельный протокол именно по данному случаю) либо в протоколе судебного заседания (п. 7). … Заявление потерпевшего о примирении, поданное под принуждением со стороны кого бы то ни было, не может служить основанием для освобождения лица, совершившего преступление, от уголовной ответственности. … Органы уголовного преследования и суд не вправе участвовать в каких бы то ни было целях в самом процессе примирения сторон, они лишь должны разъяснять потерпевшему и лицу, совершившему преступление, право, основания и порядок примирения (п. 8 названного нормативного постановления).
      4. Прекращение уголовного дела в стадии предварительного следствия допускается только после привлечения лица в качестве обвиняемого при производстве дознания после утверждения протокола обвинения начальником органа дознания. Именно к этому этапу расследования становится полной картина совершенного преступления и выясняется отношение обвиняемого к совершенному преступлению. В судебных стадиях это возможно при подготовке дела к слушанию судом, а в главном судебном разбирательстве до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора. Мотивируя возможность прекращения уголовного дела по основаниям, предусмотренным в статье 38 УПК, Верховный Суд указал в приведенном выше нормативном постановлении о том, что в соответствии со статьями 405, 410, п. 1 ч. 3 ст. 415 и ч. 7 ст. 467 УПК в апелляционном и надзорном порядках освобождение от уголовной ответственности на основании ст. 67 УК допустимо только в том случае, если в суде первой инстанции были установлены обстоятельства, дающие основание для применения ст. 67 УК, однако суд незаконно или необоснованно не применил этот закон (п. 19). Представляется, что позиция Верховного Суда имеет непосредственное отношение и к порядку прекращения уголовного дела в вышестоящих судах по другим нереабилитирующим лицо основаниям.

Глава 4. Реабилитация. Возмещение вреда,
причиненного незаконными действиями органа,
ведущего уголовный процесс

       Статья 39. Реабилитация путем признания невиновности
                  лица, привлеченного в качестве обвиняемого
                  (подозреваемого)

      1. Лицо, оправданное по суду, а равно обвиняемый (подозреваемый), в отношении которого вынесено постановление органа уголовного преследования о прекращении уголовного дела по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 2, 5, 7, 8 части первой статьи 37 настоящего Кодекса, считаются невиновными и не могут быть подвергнуты каким-либо ограничениям в правах и свободах, гарантированных Конституцией Республики Казахстан.
      2. Суд, орган уголовного преследования должны принять все предусмотренные законом меры по реабилитации лица, указанного в части первой настоящей статьи, и возмещению вреда, причиненного ему в результате незаконных действий органа, ведущего уголовный процесс.

      1. К сожалению, в силу некомпетентности отдельных дознавателей, следователей, прокуроров и судей, еще имеют место факты незаконного уголовного преследования и привлечения к уголовной ответственности граждан. Все это дискредитирует систему правосудия по уголовным делам, так как серьезно нарушаются права и законные интересы граждан, юридических лиц, причиняется материальный ущерб и моральный вред. Поэтому пострадать могут не только те, кто действительно является жертвами преступлений, но и те, кто незаконно вовлечен в сферу уголовного процесса, и в этой связи преследовался в качестве подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, был осужден, оправдан. Именно лицам, пострадавшим от незаконных действий и решений органов, ведущих уголовный процесс, которые признаны невиновными в совершении преступлений, посвящена норма статьи 39 УПК. По смыслу данной нормы реабилитация, то есть признание невиновным обвиняемого или полное восстановление его прав и законных интересов, осуществляется путем постановления оправдательного приговора и вынесения постановления о прекращении уголовного дела по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 2, 5, 7, 8 ч. 1 статьи 37 УПК.
      2. По указанным вопросам принято специальное постановление Пленума Верховного Суда от 9 июля 1999 года № 7 «О практике применения законодательства по возмещению вреда, причиненного незаконными действиями органов, ведущих уголовный процесс». Кроме того, к рассматриваемым проблемам непосредственное отношение имеет также нормативное постановление Верховного Суда от 21 июня 2001 года № 3 «О применении судами законодательства о возмещении морального вреда». В них излагаются наиболее принципиальные положения по рассматриваемым темам на основе разъяснения соответствующих норм УПК и норм гражданского законодательства.
      3. Так, ГК устанавливает ответственность за вред, причиненный незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда. Согласно ст. 923 ГК вред, причиненный гражданину в результате незаконного осуждения, незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу, домашнего ареста, подписки о невыезде, незаконного наложения административного взыскания в виде ареста или исправительных работ, незаконного помещения в психиатрическое или другое лечебное учреждение, возмещается государством в полном объеме, независимо от вины должностных лиц органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда, в порядке, установленном законодательными актами. Это объективно, так как перечисленные меры правового воздействия находятся исключительно в компетенции органов, ведущих уголовный процесс и уполномоченных на их осуществление государством.
      4. В соответствии с совместным приказом и.о. Генерального прокурора от 30 мая 2007 года № 21 и Министра финансов от 6 июня 2007 года № 198 «О взаимодействии органов прокуратуры и Министерства финансов в вопросах представления интересов государства в судах» Департаменту юридической службы МФ предписано направлять в Генеральную прокуратуру материалы по решениям судов, вынесенным в соответствии со статьей 923 ГК, о возмещении вреда в связи с незаконным осуждением, привлечением к уголовной ответственности, заключением под стражу, домашним арестом, наложением административного взыскания, а также совершением иных неправомерных действий сотрудниками правоохранительных и судебных органов для принятия решений о наличии состава преступлений в действиях должностных лиц, по вине которых с государства взыскан вред (п. 2). Дело в том, что государство, возместившее вред, причиненный должностными лицами органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда (п. 1 статьи 923 ГК), имеет право регресса к этим лицам в случаях, когда вина таких лиц установлена приговором суда, вступившим в законную силу (п. 3 ст. 933 ГК). Вышеуказанным приказом и.о. Генерального прокурора и Министра финансов на прокуроров областей, городов Алматы, Астаны и приравненных к ним и Департамент юридической службы МФ возложена работа по предъявлению в судебном порядке регрессных требований по возмещению вреда, нанесенного государству незаконными действиями и решениями должностных лиц органов, ведущих уголовный процесс и возмещенного им (пп. 2 п. 3).

       Статья 40. Лица, имеющие право на возмещение вреда,
                  причиненного в результате незаконных действий
                  органа, ведущего уголовный процесс

      1. Вред, причиненный лицу в результате незаконного задержания, ареста, домашнего ареста, временного отстранения от должности, помещения в специальное медицинское учреждение, осуждения, применения принудительных мер медицинского характера, возмещается из республиканского бюджета в полном объеме, независимо от вины органа, ведущего уголовный процесс.
      2. Право на возмещение вреда, причиненного в результате незаконных действий органа, ведущего уголовный процесс, имеют:
      1) лица, указанные в части первой статьи 39 настоящего Кодекса;
      2) лица, уголовное дело в отношении которых не должно было быть возбуждено, а возбужденное подлежало прекращению по основаниям, предусмотренным пунктом 6 части первой статьи 37 настоящего Кодекса, если, несмотря на отсутствие обстоятельств, предусмотренных частью второй статьи 33 и частью второй статьи 34 настоящего Кодекса, уголовное дело было все же возбуждено или не было прекращено с момента выявления обстоятельств, исключающих уголовное преследование;
      3) лица, уголовное дело в отношении которых должно было быть прекращено по основаниям, предусмотренным пунктами 3 и 4 части первой статьи 37 настоящего Кодекса, но не было прекращено с момента выявления обстоятельств, исключающих уголовное преследование, и уголовное преследование незаконно продолжилось, несмотря на согласие таких лиц на прекращение уголовного дела;
      4) осужденный к аресту, лишению свободы, задерживавшийся или содержавшийся под стражей в случае изменения квалификации содеянного на статью Уголовного кодекса Республики Казахстан, предусматривающую ответственность за менее тяжкое преступление, при подозрении или обвинении в совершении которого настоящим Кодексом не допускается задержание или заключение под стражу, либо с назначением по этой статье нового, более мягкого наказания, или исключения из приговора части обвинения и снижения в связи с этим наказания, а равно в случае отмены незаконного судебного решения о применении принудительных мер медицинского характера или принудительных мер воспитательного воздействия. Фактически отбытый срок ареста или лишения свободы считается отбытым незаконно в той части, в какой превышает максимальный размер наказания в виде ареста или лишения свободы, предусмотренный статьей Уголовного кодекса Республики Казахстан, по которой вновь квалифицировано совершенное виновным деяние;
      5) лицо, содержавшееся под стражей сверх положенного срока без законного основания, а равно незаконно подвергнутое любым иным мерам процессуального принуждения в ходе производства по уголовному делу.
      3. В случае смерти гражданина право на возмещение вреда в установленном порядке переходит к его наследникам, а в части получения пенсий и пособий, выплата которых была приостановлена, – к тем членам семьи, которые относятся к кругу лиц, обеспечиваемых пособием по случаю потери кормильца.
      4. Вред не подлежит возмещению лицу, если доказано, что оно в процессе дознания, предварительного следствия и судебного разбирательства путем добровольного самооговора препятствовало установлению истины и тем самым способствовало наступлению последствий, указанных в части первой настоящей статьи.
      5. Правила настоящей статьи при отсутствии обстоятельств, указанных в пункте 3 ее части второй, не распространяются на случаи, когда примененные в отношении лица меры процессуального принуждения или постановленный обвинительный приговор отменены или изменены ввиду издания актов амнистии или помилования, истечения сроков давности, принятия закона, устраняющего уголовную ответственность или смягчающего наказание.

      1. Согласно разъяснению в постановлении Пленума Верховного Суда от 9 июля 1999 года № 7, указанный в статье 40 УПК перечень лиц, обладающих правом на возмещение вреда, причиненного органами, ведущими уголовный процесс, является исчерпывающим. Вопрос о возмещении вреда, причиненного другим лицам, участвовавшим в судопроизводстве по делу (свидетелям, понятым, переводчикам и т.п.), подлежит разрешению в порядке гражданского судопроизводства (п. 3).
      2. Возмещение вреда в полном объеме из средств республиканского бюджета, независимо от вины органа, ведущего уголовный процесс в смысле ч. 1 ст. 40 УПК, касается случаев именно незаконного применения ими мер процессуального принуждения (ст.ст. 132–161 УПК), помещения в специальное медицинское учреждение (ч. 2 ст. 14 УПК), принудительных мер медицинского характера (ст.ст. 505–520 УПК), осуждения. Во всех указанных случаях дознавателями, следователями, прокурорами, судьями допускаются серьезные отступления от требований процессуальной формы по условиям (основаниям), последовательности и порядку, установленным нормами УПК для производства по делу в целом, для осуществления конкретного процессуального действия и для принятия соответствующего процессуального решения.
      3. Из анализа нормы ч. 2 ст. 40 также следует, что незаконными процессуальными действиями считаются все случаи неприменения органами, ведущими уголовный процесс, положений статьи 37 УПК «Обстоятельства, исключающие уголовное преследование» и статьи 38 УПК «Обстоятельства, позволяющие не осуществлять уголовное преследование», когда их следовало при доказанности или недоказанности события преступления, состава преступления и иных обстоятельств и наличии уголовно-правовых условий под каждое из них надлежащим образом применить. А там, где такое правоприменение выступало правом, но не обязанностью органа, ведущего уголовный процесс, обеспечить надлежащее разъяснение прав в этой части подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, осужденным, которыми они могли воспользоваться или не воспользоваться. При принятии такого решения, – разъясняет Верховный Суд, – органу, ведущему уголовный процесс, следует определять и в соответствии со статьей 42 УПК при наличии к тому оснований в оправдательном приговоре или постановлении о прекращении дела указывать о признании за лицом права на возмещение вреда, причиненного незаконными действиями органов, ведущих уголовный процесс (п. 6 постановления Верховного Суда от 9 июля 1999 года № 7). Весьма ценным является также разъяснение Верховного Суда о том, что исчисление размера вреда и определение круга лиц, имеющих право на его возмещение, осуществляется в соответствии с законом, действовавшим на момент причинения вреда. При определении размера вреда в соответствии с нормами УПК следует обращать внимание на обстоятельства, определяющие моменты и сроки, с которых действия органов, ведущих уголовный процесс, признаются незаконными. В частности, при переквалификации преступления в соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 40 УПК следует признавать незаконным нахождение лица под стражей в связи с задержанием или применением меры пресечения за преступление, при подозрении или обвинении за которое не допускается задержание или заключение под стражу; незаконно отбытым осужденным срок ареста или лишения свободы следует признавать ту его часть, которая превышает максимальный размер наказания в виде ареста или лишения свободы, предусмотренный статьей УК, по которой вновь квалифицировано преступление. Если статья УК, по которой вновь квалифицировано преступление, не предусматривает в качестве наказания арест или лишение свободы, то незаконно отбытыми осужденным арест и лишение свободы считаются в той части, которая не может быть зачтена предусмотренным в указанной статье УК наказанием (п. 12 постановления Верховного Суда от 9 июля 1999 года, № 7).
      4. Сроки содержания под стражей, а также порядок применения иных мер процессуального принуждения в ходе производства по делу, регулируются ст.ст. 132 – 161 УПК. При этом сроки ареста как меры пресечения и порядок их продления предусмотрены ст. 153 УПК. Нарушение этих сроков и процедуры продления содержания под стражей рассматриваются как незаконные действия органов, ведущих уголовный процесс. Без санкции суда лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более семидесяти двух часов (п. 2 ст. 16 Конституции, чч. 2, 3 ст. 136 УПК). Превышение срока пребывания лица под стражей в качестве подозреваемого, если к нему не применена мера пресечения в виде ареста, также является грубым нарушением норм УПК. К иным мерам процессуального принуждения, которые могут быть признаны незаконными, относится нарушение процессуальной формы применения: обязательства о явке к дознавателю, следователю, в суд (ст. 157 УПК); привода (ст.  158УПК); временного отстранения от должности (ст. 159 УПК); денежного взыскания (ст. 160 УПК); наложения ареста на имущество (ст. 161 УПК).
      5. Согласно ч. 3 ст. 43 УПК, с требованием о возмещении имущественного вреда могут обращаться как сами лица, перечисленные в ч. 2 ст. 40 УПК, так и их законные представители. В случаях, предусмотренных ч. 5 ст. 40 УПК, с требованием о возмещении вреда могут обращаться также наследники и лица, которые в соответствии с пенсионным законодательством имеют право на обеспечение пособием по случаю потери кормильца (п. 8 постановления Верховного Суда от 9 июля 1999 года, № 7).
      6. Представляет интерес порядок возмещения вреда лицу, которое себя оговорило, в результате чего к нему применялись меры процессуального принуждения и т.д. Как общее правило, такой вред не возмещается. Однако, если по делу установлено применение недозволенных методов ведения следствия либо других нарушений законности, которые могли повлечь самооговор или дачу ложных показаний подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, причиненный лицу вред в связи с незаконным осуждением или иными незаконными действиями органов, ведущих уголовный процесс, подлежит удовлетворению (п. 13 постановления Верховного Суда от 9 июля 1999 года, № 7).
      7. Правила ч. 5 статьи 40 УПК уточняют специфику применения п. 3 ч. 2 этой же статьи. При прекращении уголовного дела в связи с принятием акта об амнистии, помилованием, истечением сроков давности, принятием закона, устраняющего уголовную ответственность или смягчающего наказание, требование о возмещении вреда подлежит удовлетворению только за то время, в течение которого при наличии согласия лица на прекращение дела по этим основаниям своевременно не было принято решение о прекращении уголовного преследования и об отмене мер процессуального принуждения (п. 14 постановления Верховного Суда от 9 июля 1999 года, № 7).

       Статья 41. Подлежащий возмещению вред

      Лица, указанные в частях второй и третьей статьи 40 настоящего Кодекса, имеют право на возмещение в полном объеме имущественного вреда, устранение последствий морального вреда и восстановление в трудовых, пенсионных, жилищных и иных правах. Лицам, лишенным по приговору суда почетного, воинского, специального или иного звания, классного чина, дипломатического ранга, квалификационного класса, а также государственных наград, восстанавливаются звание, классный чин, дипломатический ранг, квалификационный класс, возвращаются государственные награды.
      В течение указанных в статье 45 УПК сроков, исчисляемых со дня получения извещения органа дознания, следствия, прокурора, суда о праве на возмещение вреда и порядке его возмещения, лица вправе обратиться с требованием о возмещении вреда в те органы, к компетенции которых отнесено решение поставленных в требовании вопросов о восстановлении нарушенных прав. В частности, требование о восстановлении трудовых прав может быть направлено в организацию, предприятие, учреждение, где реабилитированный работал на момент отстранения его от должности в связи с привлечением его к уголовной ответственности или осуждением; выплате недополученных пенсий и пособий – в органы социальной защиты населения; о восстановлении жилищных прав – в местные исполнительные органы; о возврате конфискованного имущества – в орган, у которого это имущество находится; о возврате государственных наград, о восстановлении почетного, воинского, специального или иного звания, классного чина, дипломатического ранга, квалификационного класса требование может быть направлено в органы, в компетенцию которых входит рассмотрение этих вопросов. Требование о возмещении имущественного ущерба (о выплате неполученных зарплаты, пенсий, пособий, надбавок и иных средств и доходов, возврате конфискованного имущества или обращенного в доход государства по иным основаниям, выплаченных штрафов и иных взысканных сумм во исполнение приговора и других понесенных расходов) в соответствии с ч. 3 ст. 43 УПК может быть направлено также в орган, принявший решение о реабилитации, а если решение о прекращении дела или изменении приговора принято вышестоящим судом, то в суд первой инстанции, который постановил приговор (п. 11 постановления Верховного Суда от 9 июля 1999 года, № 7).

       Статья 42. Признание права на возмещение вреда

      Приняв решение о полной или частичной реабилитации лица, орган, ведущий уголовный процесс, должен признать за ним право на возмещение вреда. Копия оправдательного приговора или постановления о прекращении уголовного дела, об отмене или изменении иных незаконных решений вручается либо пересылается заинтересованному лицу по почте. Одновременно ему направляется извещение с разъяснением порядка возмещения вреда. При отсутствии сведений о месте жительства наследников, родственников или иждивенцев умершего лица, имеющего право на возмещение ущерба, извещение направляется им не позднее пяти дней со дня их обращения в орган, ведущий уголовный процесс.

      1. Реабилитация лица может быть двух видов: полная и частичная. Полная реабилитация оформляется постановлением оправдательного приговора за отсутствием события, состава преступления или недоказанностью участия подсудимого в совершении преступления (чч. 2, 3 ст. 376 УПК); вынесением постановления органа дознания, следователя, прокурора о прекращении уголовного дела за отсутствием события преступления или состава преступления (пп. 1, 2 ч. 1 ст. 37 УПК). Частичная реабилитация констатируется в процессуальных решениях органов уголовного преследования и суда, которыми отменяются или изменяются первоначальные процессуальные решения в сторону уменьшения объемов обвинения, в том числе путем прекращения уголовного преследования по части из них в силу подтверждения невиновности обвиняемого, изменения квалификации преступления в сторону понижения общественной опасности деяния; в отмене незаконно примененных принудительных мер медицинского характера или принудительных мер воспитательного воздействия; отмене или изменении незаконно примененных мер процессуального принуждения и т.д. Частичная реабилитация, например, наступает по результатам обжалования действий и решений органов уголовного преследования, в том числе в судебном порядке (ст.ст. 108–111 УПК).
      2. Реабилитированному лицу разъясняется порядок возмещения вреда от незаконных действий органов, ведущих уголовный процесс. Данное действие следует проводить по месту расследования или судебного разбирательства. После провозглашения приговора оправданному разъясняется его право на возмещение вреда, причиненного незаконным задержанием, привлечением в качестве обвиняемого, применением меры пресечения, незаконным преданием суду, а также порядок этого права (ч. 3 ст. 384 УПК). О прекращении уголовного дела письменно уведомляются подозреваемый, обвиняемый и другие участники процесса (ч. 4 ст. 51 УПК). Верховный Суд в указанном выше постановлении от 9 июля 1999 года № 7 разъясняет в этой связи, что решение о реабилитации в соответствии со ст. 42 УПК подлежит направлению лицу с приложением к оправдательному приговору или постановлению о прекращении уголовного дела текста извещения с разъяснением порядка возмещения вреда. В извещении указывается, что лицо вправе требовать возмещения имущественного вреда, устранения последствий морального вреда, восстановления трудовых, пенсионных, жилищных и иных прав, которые были нарушены в связи с судопроизводством по делу. Также извещением разъясняется порядок возмещения вреда: срок, в течение которого лицо вправе обратиться с требованием; указание органов, куда следует его направлять. Например, требование о направлении сведений о реабилитации в СМИ, по месту работы, учебы, жительства; требование о возмещении имущественного вреда; требование о восстановлении трудовых, пенсионных, жилищных и иных прав; требование о возврате государственных наград, о восстановлении почетных и иных званий, чинов, рангов, квалификационных классов и т.д. Извещение должно содержать исходящий номер и дату отправки, так как это связано с исчислением сроков предъявления требований (ст. 45 УПК).

       Статья 43. Возмещение имущественного вреда

      1. Имущественный вред, причиненный лицам, указанным в части второй статьи 40 настоящего Кодекса, включает в себя возмещение:
      1) заработной платы, пенсии, пособий, иных средств и доходов, которых они лишились;
      2) имущества, незаконно конфискованного или обращенного в доход государства на основании приговора или иного решения суда;
      3) штрафов, взысканных во исполнение незаконного приговора суда; судебных издержек и иных сумм, выплаченных лицом в связи с незаконными действиями;
      4) сумм, выплаченных лицом за оказание юридической помощи;
      5) иных расходов, понесенных в результате уголовного преследования.
      2. Суммы, затраченные на содержание лиц, указанных в части второй статьи 40 настоящего Кодекса, под стражей, в местах отбывания ареста или лишения свободы, судебные издержки, связанные с уголовным преследованием этих лиц, а равно заработок за выполнение ими во время содержания под стражей, отбывания ареста или лишения свободы каких-либо работ, не могут вычитаться из сумм, подлежащих выплате в возмещение вреда, причиненного в результате незаконных действий органа, ведущего уголовный процесс.
      3. При получении копии документов, указанных в статье 42 настоящего Кодекса, с извещением о порядке возмещения вреда лица, указанные в частях второй и третьей статьи 40 настоящего Кодекса, вправе обратиться с требованием о возмещении имущественного вреда в орган, постановивший приговор, постановление о прекращении дела, отмене или изменении иных незаконных решений. Если дело прекращено или приговор изменен вышестоящим судом, требование о возмещении вреда направляется в суд, постановивший приговор. В случае реабилитации несовершеннолетнего требование о возмещении вреда может быть заявлено его законным представителем.
      4. Не позднее одного месяца со дня поступления заявления орган, указанный в части третьей настоящей статьи, определяет размер вреда, запросив в необходимых случаях расчет от финансовых органов и органов социальной защиты, после чего выносит постановление о производстве выплат в возмещении этого вреда с учетом инфляции. Если дело прекращено судом при рассмотрении его в апелляционном, надзорном порядке, указанные действия производит суд, рассмотревший дело по первой инстанции.
      5. Требования о возмещении имущественного вреда разрешаются судьей в порядке, установленном частью второй статьи 371 настоящего Кодекса для разрешения вопросов, связанных с постановлением приговора.
      6. Копия постановления, заверенная гербовой печатью, вручается или направляется лицу для предъявления в органы, обязанные произвести выплату. Порядок выплаты определяется законодательством.

      1. По получении копий реабилитирующих процессуальных документов, а также текста извещения о порядке возмещения вреда, реабилитированное лицо имеет право обратиться с требованием о возмещении имущественного вреда в орган, который принял данные процессуальные решения.
      2. Для вынесения мотивированного постановления о производстве выплат, указанных в ч. 1 ст. 43 УПК органом дознания, следователем, прокурором, судом, закон отводит срок в пределах одного месяца со дня поступления требования о возмещении имущественного вреда. В этот срок органы, ведущие уголовный процесс, обязаны истребовать необходимые для его рассмотрения документы: о заработке по месту работы, о выплаченных суммах за оказание юридической помощи, о стоимости имущества, незаконно конфискованного или обращенного в доход государства, о размере сумм, выплаченных лицом в связи с исполнением незаконных приговора или постановления суда и другие, и определить размер подлежащего возмещению вреда. В необходимых случаях может быть запрошен расчет от финансовых органов и органов социальной защиты (п. 11 постановления Верховного Суда от 9 июля 1999 года, № 7).
      3. Требование о возмещении имущественного вреда в органах уголовного преследования рассматривается должностным лицом органа дознания, предварительного следствия, прокуратуры. В судах это зависит от того, единолично или в составе коллегии судей постановлялся незаконный приговор. Порядок рассмотрения требования о возмещении имущественного вреда аналогичен порядку разрешения вопросов, связанных с постановлением оправдательного приговора (ч. 2 ст. 371 УПК). В судебное заседание приглашаются заинтересованные стороны. В качестве представителя государства приглашаются представители того государственного органа, которым законом о республиканском бюджете на соответствующий календарный год выделены для освоения финансовые средства на возмещение вреда от незаконных действий и решений органов, ведущих уголовный процесс. По результатам рассмотрения требования суд выносит в совещательной комнате постановление с указанием обстоятельств или об удовлетворении требования о возмещении вреда или об отказе в этом. В постановлении о производстве выплат также должны указываться: наименование органа и его должностного лица, вынесшего постановление, время и место его вынесения; дата и наименование процессуального документа, на основании которого гражданин привлекался к уголовной ответственности, был заключен под стражу, подвергнут наказанию или иным мерам процессуального принуждения; дата и наименование процессуального документа, которым лицо реабилитировано, основания реабилитации; содержание требований реабилитированного лица; подробный расчет имущественного вреда, подлежащего возмещению, со ссылкой на документы, на основании которых произведен расчет, и на закон, согласно которому принято решение о возмещении ущерба; общая сумма, подлежащая выплате в счет возмещения вреда, порядок и сроки ее выплаты; основания, по которым требование о возмещении вреда удовлетворено частично или оставлено без удовлетворения; порядок и сроки обжалования, опротестования постановления (п. 15 постановления Верховного Суда от 9 июля 1999 года № 7). Вынесенное судом постановление оглашается в судебном заседании (ч. 3 ст. 325 УПК).
      4. Производство денежных выплат в связи с возмещением вреда, связанного с незаконными действиями органов, ведущих уголовный процесс, независимо от вины этих органов, осуществляется за счет республиканского бюджета. Копия постановления, вынесенного по результатам рассмотрения требования о возмещении вреда, заверенная гербовой печатью, должна направляться заявителю или его законному представителю для представления в органы, обязанные произвести выплату (п. 18 постановления Верховного Суда от 9 июля 1999 года № 7).
      5. При отмене оправдательного приговора или постановления о прекращении уголовного дела, на основании которых состоялось возмещение вреда реабилитированному лицу, с вынесением при новом судебном разбирательстве обвинительного приговора, суммы, выплаченные лицу в счет возмещения вреда, подлежат взысканию с него в порядке поворота исполнения судебного решения. Понятие поворота исполнения решения суда известно ГПК (ст. 240-1). Его смысл сводится к следующему. В случае отмены вступившего в законную силу решения суда, которое полностью или частично исполнено, и вынесения судом нового решения об отказе в иске полностью или в части либо вынесения определения о прекращении производства по делу или об оставлении иска без рассмотрения с истца взыскивается все, им полученное по отмененному решению.

       Статья 44. Устранение последствий морального вреда

      1. Орган, ведущий уголовный процесс, принявший решение о реабилитации лица, обязан принести ему официальные извинения за причиненный вред.
      2. Иски о компенсации в денежном выражении за причиненный моральный вред предъявляются в порядке гражданского судопроизводства.
      3. Если лицо было подвергнуто незаконному уголовному преследованию, а сведения о возбуждении уголовного дела, задержании, заключении под стражу, временном отстранении от должности, принудительном помещении в медицинское учреждение, осуждении и других предпринятых в отношении него действиях, впоследствии признанных незаконными, были опубликованы в печати, распространены по радио, телевидению или иными средствами массовой информации, то по требованию этого лица, а в случае его смерти – по требованию его родственников или органа, ведущего уголовный процесс, соответствующие средства массовой информации обязаны в течение одного месяца сделать об этом необходимое сообщение.
      4. По требованию лиц, указанных в частях второй и третьей статьи 40 настоящего Кодекса, орган, ведущий уголовный процесс, обязан в двухнедельный срок направить письменное сообщение об отмене своих незаконных решений по месту их работы, учебы, жительства.

      1. Независимо от восстановления имущественного вреда и защиты других прав реабилитированного лица, орган, ведущий уголовный процесс, обязан принести ему официальные, с соблюдением всех формальностей, извинения. Форма подачи извинения письменная. В силу официальности его характера, – разъяснил Верховный Суд, – извещение должно быть оформлено на специальном или служебном бланке и подписано руководителем органа, принявшего решение о реабилитации. В нем со ссылкой на конкретное решение, которым лицо реабилитировано, должно быть указано о незаконности проводимого уголовного преследования и приведены слова о принесении официального извинения за причиненный вред (п. 7 постановления Верховного Суда от 9 июля 1999 года № 7).
      2. При удовлетворении требований об устранении последствий морального вреда в резолютивной части постановления в соответствии со статьей 44 УПК должно быть указано, какие конкретные действия и кем они должны быть совершены в целях опровержения ранее распространенных сведений о данном лице в связи с незаконным уголовным преследованием. В необходимых случаях в постановлении может излагаться текст сообщения, который подлежит опубликованию в печати или распространению по радио, телевидению и иным средствам массовой информации (ч. 3 ст. 44 УПК, п. 16 постановления Верховного Суда от 9 июля 1999 года № 7). Сообщение об опровержении предыдущих неверных и негативных публикаций должно быть сделано средствами массовой информации в течение одного месяца с момента получения требования об этом.
      3. Возмещению в соответствии с нормами ГК подлежит и моральный вред. Моральный вред – это нарушение, умаление или лишение личных неимущественных благ и прав физических и юридических лиц, в том числе нравственные или физические страдания (унижение, раздражение, подавленность, гнев, стыд, отчаяние, физическая боль, ущербность, дискомфортное состояние и т.п.), испытываемые (претерпеваемые, переживаемые) потерпевшим в результате совершенного против него правонарушения. Моральный вред возмещается, независимо от вины причинителя, в случаях, если: вред причинен гражданину в результате его незаконного осуждения, незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу, домашнего ареста или подписки о невыезде, незаконного наложения административного взыскания в виде ареста, незаконного помещения в психиатрическое лечебное учреждение или другое лечебное учреждение; вред причинен распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию и т.д. (ст. 951 ГК). В остальных случаях, – разъясняет Верховный Суд в нормативном постановлении от 21 июня 2001 года № 3 «О применении судами законодательства о возмещении морального вреда»,– возмещение морального вреда производится при установлении вины причинителя. В исковом заявлении истец обязан указать доказательства, подтверждающие факт нарушения его конкретных личных неимущественных прав и благ, а также способ их защиты. При заявлении о компенсации морального вреда в денежном выражении истец обязан указать сумму компенсации, которая, по его мнению, обеспечит возмещение причиненного ему морального вреда. Требование граждан о компенсации морального вреда в денежном выражении, причиненного органами, ведущими уголовный процесс, подлежит рассмотрению в порядке гражданского судопроизводства (п. 17). При определении размера морального вреда, возмещаемого в денежной форме, учитывается как субъективная оценка потерпевшим тяжести причиненного ему нравственного ущерба, так и объективные данные, свидетельствующие о степени нравственных и физических страданий потерпевшего: жизненная важность блага, бывшего объектом посягательства (жизнь, здоровье, честь, достоинство, свобода, неприкосновенность жилища и т.д.); тяжесть последствий правонарушения (убийство близких родственников, причинение телесных повреждений, повлекших инвалидность, лишение свободы, лишение работы или жилища и т. п.); характер и сфера распространения ложных позорящих сведений; жизненные условия потерпевшего (служебные, семейные, бытовые, материальные, состояние здоровья, возраст и др.), иные заслуживающие внимания обстоятельства. Моральный вред возмещается независимо от подлежащего возмещению имущественного вреда (ст. 952 ГК).

       Статья 45. Сроки предъявления требований

      1. Требования о производстве денежных выплат в возмещение имущественного вреда могут быть предъявлены в течение трех лет с момента получения лицами, указанными в частях второй и третьей статьи настоящего Кодекса, постановления о производстве таких выплат.
      2. Требования о восстановлении иных прав могут быть предъявлены в течение шести месяцев со дня получения извещения, разъясняющего порядок восстановления прав.
      3. В случае пропуска этих сроков по уважительной причине они могут быть по заявлению заинтересованных лиц восстановлены органом, ведущим уголовный процесс.

      1. Порядок исчисления процессуальных сроков предусмотрен ст.ст. 54–56 УПК.
      2. При исчислении срока месяцами или годами срок истекает в соответствующее число последнего месяца, а если этот месяц не имеет соответствующего числа, срок оканчивается в последний день этого месяца. Если окончание срока приходится на нерабочий день (выходной, праздничный), то последним днем срока считается первый, следующий за ним, рабочий день (ч. 4 ст. 54 УПК).
      3. В перечень заинтересованных лиц, имеющих право на возмещение вреда и, следовательно, на восстановление пропущенного срока по уважительной причине, входят: реабилитированное лицо, а в случае его смерти – его наследники, члены семьи, обеспечиваемые пособием по случаю потери кормильца (ч. 3 ст. 40 УПК); наследники, родственники или иждивенцы умершего лица (ст. 42, ч. 3 ст. 43, чч. 3, 4 ст. 44 УПК).

       Статья 46. Возмещение вреда юридическим лицам

      Вред, причиненный юридическим лицам незаконными действиями органа, ведущего уголовный процесс, возмещается государством в полном объеме и в сроки, установленные настоящей главой.

      1. Нормы УПК, главным образом, адресованы к физическим лицам, в отношении которых или с участием которых производится основная масса процессуальных действий или принимаются процессуальные решения. Могут пострадать, таким образом, от незаконных действий и решений органов, ведущих уголовный процесс, в основном, физические лица. Защита их прав и законных интересов в части возмещения вреда от незаконных действий и решений, в основном, регулируется нормами статей комментируемой главы УПК. Однако вред в уголовном процессе может быть причинен незаконными действиями и решениями также юридическим лицам. Например, в результате незаконной доследственной проверки или незаконного возбуждения уголовного дела, его расследования, деятельность предприятия, организации, учреждения парализована, тем самым, оно понесло убытки. Поэтому УПК одинаково равно защищает интересы юридических лиц, предусматривая возможность возмещения в полном объеме государством вреда, причиненного им незаконными действиями органа, ведущего уголовный процесс (ст. 46).
      2. В этой связи, вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате иной незаконной деятельности органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры, возмещается по основаниям и в порядке, предусмотренном статьей 922 настоящего Кодекса (п. 2 ст. 923 ГК). Согласно п. 2 ст. 922 ГК вред, причиненный незаконными действиями (бездействием) должностных лиц государственных органов в области административного управления, возмещается на общих основаниях (статья 917 ГК) за счет денег, находящихся в распоряжении этих органов. При их недостаточности вред возмещается субсидиарно за счет государственной казны (п. 2 ст. 922 ГК).
      3. Вред (имущественный и (или) неимущественный), причиненный неправомерными действиями (бездействием) имущественным или неимущественным благам и правам граждан и юридических лиц, подлежит возмещению лицом, причинившим вред, в полном объеме. Законодательными актами обязанность возмещения вреда может быть возложена на лицо, не являющееся причинителем, а также установлен более высокий размер возмещения. Причинивший вред освобождается от его возмещения, если докажет, что вред причинен не по его вине, за исключением случаев, предусмотренных гражданским законодательством (пп. 1, 2 ст. 917 ГК).

       Статья 47. Восстановление прав в исковом порядке

      Если требование о реабилитации или возмещении вреда не удовлетворено либо лицо не согласно с принятым решением, оно вправе обратиться в суд в порядке гражданского судопроизводства.

      1. Каждый имеет право … защищать свои права и свободы всеми не противоречащими закону способами,– гласит п. 1 ст. 13 Конституции. Поэтому, если лицо не согласно с тем, как решен вопрос о восстановлении его прав в рамках уголовного процесса, оно может защитить свои права и законные интересы, обратившись в суд в порядке гражданского судопроизводства. Такая возможность вытекает из общего права каждого на судебную защиту своих прав и свобод (п. 2 ст. 13 Конституции). А это право предполагает разные способы судебной защиты прав и законных интересов участников уголовного процесса. Использование правового потенциала гражданского процесса прямо предусмотрено нормами УПК (ч. 2 ст. 44, ст. 47, ч. 5 ст. 75, ч. 5 ст. 163, ч. 3 ст. 169).
      2. В этой связи в порядке гражданского судопроизводства могут рассматриваться иски реабилитированных лиц, в отношении которых органом, принявшим решение о реабилитации, не признано за ними право на возмещение вреда; иски лиц, требования которых не удовлетворены соответствующими органами или которые не согласны с принятым по их требованию решением; иски о возмещении имущественного вреда, о компенсации в денежном выражении за причиненный моральный вред в связи с незаконным привлечением к уголовной ответственности и осуждением, а также иски о восстановлении в трудовых, пенсионных, жилищных и иных правах (пп. 10, 17 постановления Верховного Суда от 9 июля 1999 года № 7, п. 17 нормативного постановления Верховного Суда от 21 июня 2001 года № 3). Иски подобного характера могут предъявляться по месту жительства истца (п. 8 ст. 32 ГПК).

Глава 5. Ведение производства по уголовному делу

       Статья 48. Соединение уголовных дел

      1. В одном производстве могут быть соединены дела по обвинению нескольких лиц в совершении в соучастии одного или нескольких преступлений, дела по обвинению лица в совершении нескольких преступлений, а также дела по обвинению в заранее не обещанном укрывательстве этих же преступлений или недонесении о них.
      2. Не должны соединяться в одном производстве:
      1) одинаковые обвинения в отношении разных лиц;
      2) обвинения в отношении лиц, которым приписывается совершение преступлений относительно друг друга, кроме случаев, когда рассматривается дело частного обвинения;
      3) дела, по одному из которых уголовное преследование осуществляется в частном порядке, а по другому – в публичном порядке;
      4) все другие обвинения, совместное рассмотрение которых может помешать объективному рассмотрению дела.
      3. Соединение дел осуществляется на основании постановления органа, ведущего уголовный процесс. Копия постановления, вынесенного органом уголовного преследования, в течение двадцати четырех часов направляется прокурору.
      4. Срок производства по делу, в котором соединены несколько дел, исчисляется со дня возбуждения последнего по времени дела. Если по одному из соединенных дел в качестве меры пресечения применен арест либо домашний арест, срок следствия исчисляется со дня возбуждения дела, по которому применены указанные меры пресечения.
      При соединении в одно производство нескольких уголовных дел срок проведения предварительного слушания по ним исчисляется со дня поступления в суд последнего дела.
      5. Лицам принадлежат права участников процесса только по тем соединенным делам, которые к ним относятся.

      1. Соединение уголовных дел вполне реальная следственная ситуация, которая имеет место при расследовании уголовных дел или при подготовке уголовного дела к слушанию судом и цель обеспечить всестороннее, полное и объективное исследование обстоятельств совершенных преступлений. Дело в том, что в одно производство по делу могут быть объединены разные уголовные дела, возникшие в разное время и даже в разных местах, иногда одновременно, но обладаюшие определенными уголовно-правовыми признаками, позволяющими объединить их в одно общее производство по делу. Это случаи, когда одно и то же лицо или группа лиц в соучастии совершает несколько преступлений, предусмотренных, как правило, одной и той же статьей или частью статьи Особенной части УК (неоднократность преступлений, п. 1 ст. 11 УК), например, серию краж чужого имущества, или совершает два и более деяния, предусмотренных различными статьями или частями статьи Особенной части УК (совокупность преступлений, п. 1 ст. 12 УК). Например, первоначально разбой и через некоторое время хищение предметов, имеющих особую ценность. В одно производство по делу могут быть объединены также дела по обвинению нескольких лиц в совершении одного преступления. Понятие соучастия включает такие его формы, как группа лиц, группа лиц по предварительному сговору, организованная группа, преступное сообщество (преступная организация) (ст. 31 УК).
      2. Одновременно с вышеуказанными делами в одно производство с ними могут быть соединены дела по обвинению лиц (не рассматриваются соучастниками) в заранее не- обещанном укрывательстве этих же преступлений или недонесении о них. При этом заранее необещанное укрывательство образует состав преступления при укрывательстве тяжкого или особо тяжкого преступления (ст. 363 УК). Недонесение о преступлении образует состав преступления, когда это касается особо тяжкого преступления (ст. 364 УК).
      3. Норма ст. 48 УПК регулирует и случаи прямого запрета соединения уголовных дел (ч. 2), т.е. с одинаковыми обвинениями в отношении разных лиц. К примеру, должностные лица одного и того же государственного органа, при отсутствии соучастия между ними, за действия в пользу взяткодателя получают от него деньги. Законодатель здесь исходит из того, что в подобных случаях степень вины этих лиц существенно разнится, и такие внешне одинаковые обвинения не могут быть предметом одного уголовного дела.
      4. Правила п. 2 ч. 2 ст. 48 УПК распространяются только на случаи предъявления обвиняемым по делу частного обвинения встречного обвинения частному обвинителю (потерпевшему), если оно связано с предметом уголовно-наказуемого деяния, по которому возбуждено производство. Обвинение и встречное обвинение должны быть разрешены одновременно (ч. 8 ст. 390 УПК), то есть допускается рассмотрение (соединение) жалобы по делу частного обвинения в одном производстве с рассмотрением встречной жалобы. Соединение допускается до начала судебного следствия. При соединении жалоб в одно производство лица, подавшие их, участвуют в процессе одновременно в качестве частного обвинителя и подсудимого. Для подготовки к защите в связи с поступлением встречной жалобы и соединением производств, по ходатайству лица, в отношении которого подана встречная жалоба, дело может быть отложено на срок не более трех суток. Допрос этих лиц об обстоятельствах, изложенных ими в своих жалобах, производится по правилам допроса потерпевшего, а об обстоятельствах, изложенных во встречных жалобах,– по правилам допроса подсудимого (ч. 4 ст. 393 УПК).
      5. Наоборот, от вышеизложенного оцениваются ситуации, которые налагают запрет объединения в одно производство дел частного (ч. 1 ст. 33 УПК) и публичного преследования и обвинения (ч. 4 ст. 32 УПК), так как по таким делам предусмотрены совершенно разные процессуальные режимы их ведения.
      6. Таким образом, в каждом конкретном случае возможного объединения уголовных дел в одно производство, надо исходить из того, насколько это позволит объективно исследовать все обстоятельства объединяемых уголовных дел, а не руководствоваться сиюминутными соображениями процессуальной экономии.
      7. Соединение уголовных дел – это решение следователя и как всякое процессуальное решение в форме постановления, должно быть мотивировано (соответствовать нормам УПК и доказательствам, имеющимся в уголовных делах). Мотивированность соединения уголовных дел является предметом прокурорского надзора, что предполагает обязательное направление в течение двадцати четырех часов копии постановления прокурору (ч. 3 ст. 48 УПК).
      8. При соединении в одном производстве дел по обвинению одного или нескольких лиц в совершении преступлений, подследственных разным органам предварительного следствия, подследственность определяется прокурором (ч. 7 ст. 192 УПК).
      9. Закон допускает соединение уголовных дел до начала главного судебного разбирательства (ч. 4 ст. 48, ч. 1 ст. 301 УПК). Неправильное соединение уголовных дел рассматривается в качестве существенного нарушения уголовно-процессуального закона, препятствующего назначению главного судебного разбирательства, и является самостоятельным основанием для возвращения судом уголовного дела на дополнительное расследование со стадии подготовки дела к слушанию, главного судебного разбирательства, апелляционного и надзорного производств, как по ходатайству стороны, так и по собственной инициативе суда (ч. 2 ст. 303, ч. 1 ст. 323, п. 5 ст. 411, ч. 7 ст. 467 УПК).
      10. Именно соображениями защиты прав и законных интересов арестованного обвиняемого можно объяснить правило исчисления срока производства по объединенному делу, по которому произведены аресты (домашние аресты), со дня возбуждения того уголовного дела, по которому применены указанные меры пресечения (ч. 4 ст. 48 УПК). В свою очередь, интересам расследования (но не его волокиты) служит общее правило исчисления срока расследования по объединенному делу – со дня возбуждения последнего по времени уголовного дела.
      11. Свою специфику имеет объем процессуальной правосубъектности участников объединенного производства по делу, он не может быть больше того объема, который они имели до соединения уголовных дел (ч. 5 ст. 48 УПК). Однако он может меняться с изменением процессуального статуса участника процесса при движении уголовного дела в очередную стадию уголовного процесса.

       Статья 49. Выделение уголовного дела

      1. Суд, орган уголовного преследования вправе выделить из уголовного дела в отдельное производство другое уголовное дело в отношении:
      1) отдельных обвиняемых, когда уголовное дело подлежит приостановлению по основаниям, предусмотренным статьей 50 настоящего Кодекса;
      2) отдельных обвиняемых, когда основания для закрытого судебного разбирательства, связанные с охраной государственных секретов, относятся к ним, но не относятся к остальным обвиняемым;
      3) несовершеннолетнего обвиняемого, привлеченного к уголовной ответственности вместе со взрослыми;
      4) отдельных неустановленных лиц, подлежащих привлечению к уголовной ответственности.
      2. В случае расследования многоэпизодного уголовного дела, по которому истекают сроки следствия или ареста, следователь, признав, что по части обвинения расследование проведено полно, всесторонне, вправе выделить часть дела в отдельное производство для направления его в суд, если это не будет препятствовать расследованию и рассмотрению дела в остальной части.
      3. Если по уголовному делу получены сведения о действиях, содержащих признаки преступлений, не связанных с данным делом, все материалы о них должны быть незамедлительно выделены для решения вопроса о возбуждении нового уголовного дела в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.
      4. Выделение уголовных дел допускается, если это не отразится на всесторонности, полноте исследования и разрешения дела.
      5. Выделение дела осуществляется на основании постановления органа, ведущего уголовный процесс. Копия постановления, вынесенного органом уголовного преследования, в течение двадцати четырех часов направляется прокурору. К постановлению должен быть приложен перечень материалов, выделяемых в подлинниках или копиях.
      6. Срок производства по выделенному делу исчисляется со дня вынесения постановления о выделении дела по новому преступлению или в отношении нового лица. В остальных случаях срок исчисляется с момента возбуждения основного уголовного дела.

      1. Наряду с соединением уголовных при производстве по делу может иметь место и выделение уголовного дела, если им не нарушается всесторонность, полнота исследования и разрешения дела (ч. 4 ст. 49 УПК).
      2. Правила п. 1 ч. 1 ст. 49 УПК касаются не всех обвиняемых по делу, а только отдельных из них. Собственно, основания для производства по делу указаны в статье 50 УПК и к рассматриваемому условию могут иметь отношение те из них, которые приведены в пп. 2, 3, 4, 5 ч. 1 данной статьи.
      3. Действие второго условия является проявлением принципа гласности и применяется для проведения закрытого судебного разбирательства с целью охраны государственных секретов (см.: комментарий к ст. 29 УПК). Вопрос о выделении такого уголовного дела происходит в стадии подготовки дела к слушанию (п. 9 ч. 2 ст. 302 УПК).
      4. Выделяется в отдельное производство в стадии предварительного следствия, как правило, уголовное дело в отношении несовершеннолетнего, участвовавшего в совершении преступления вместе со взрослыми (ч. 1 ст. 483 УПК). Если же это невозможно, то расследование и дальнейшее судопроизводство по уголовному делу в отношении несовершеннолетнего проводится строго по правилам специальной главы УПК, регулирующей особенности производства по делам о преступлениях несовершеннолетних (глава 52, ст.ст. 480–495 УПК).
      5. Неустановление по делу отдельных лиц, подлежащих привлечению в качестве обвиняемых, выступает в качестве отдельного основания для выделения уголовного дела и приостановления производства по делу в отношении этих лиц (п. 4 ч. 1 ст. 49, п. 1 ч. 1 ст. 50 УПК).
      6. В качестве самостоятельного основания для выделения уголовного дела рассматриваются случаи их возможного выделения из состава многоэпизодных уголовных дел реальной совокупности преступлений (ч. 2 ст. 49 УПК, см.: ст. 12 УК).
      7. Обнаружение сведений о преступлении при производстве дознания или следствия по делу о другом преступлении, с которым новое не связано, является самостоятельным поводом к возбуждению уголовного дела и в нашем случае влечет выделение материалов уголовного дела для решения вопроса о возбуждении нового уголовного дела (ч. 3 ст. 49, пп. 2, 3 ст. 182 УПК).
      8. К мотивированному постановлению следователя о выделении уголовного дела во всех случаях прилагаются подлинники или копии выделяемых материалов уголовного дела, а само постановление в копии направляется в течение двадцати четырех часов с момента его вынесения прокурору для осуществления надзора за законностью принятого решения по уголовному делу (ч. 5 ст. 49 УПК).
      9. При наличии оснований, предусмотренных чч. 1, 2 статьи 50 УПК, суд вправе выделить и приостановить уголовное дело в отношении одного или нескольких подсудимых до отпадения этих обстоятельств и продолжить судебное разбирательство в отношении остальных подсудимых (ч. 2 ст. 321 УПК).
      10. При выделении уголовного дела в отношении совершенно нового преступления, совершенного обвиняемыми, или в отношении совершенно нового лица, который связан с проходящими по делу обвиняемыми, срок производства по выделенному делу исчисляется со дня принятия такого решения. В остальных случаях (см.: пп. 1–4 ч. 1 ст. 49 УПК), срок производства по выделенному делу исчисляется с момента возбуждения основного (градообразующего) уголовного дела.

       Статья 50. Приостановление производства по
                  уголовному делу

      1. Производство по уголовному делу может быть полностью или в соответствующей части приостановлено постановлением дознавателя, следователя или суда в случае:
      1) неустановления лица, подлежащего привлечению в качестве обвиняемого;
      2) когда обвиняемый скрылся от следствия или суда либо место его пребывания не установлено по другим причинам;
      3) отсутствия реальной возможности участия обвиняемого в деле в связи с решением вопроса о лишении обвиняемого иммунитета от уголовного преследования либо о его выдаче иностранным государством;
      4) временного психического расстройства или иного тяжелого заболевания обвиняемого, удостоверенного в предусмотренном законом порядке;
      5) нахождения обвиняемого вне пределов Республики Казахстан;
      6) обращения суда в Конституционный Совет Республики Казахстан с представлением о признании неконституционным подлежащего применению в данном уголовном деле закона или иного нормативного правового акта, ущемляющего закрепленные Конституцией права и свободы человека и гражданина;
      7) действия непреодолимой силы, временно препятствующей дальнейшему производству по уголовному делу;
      8) проведения соответствующей экспертизы;
      9) выполнения процессуальных действий, связанных с получением правовой помощи в порядке, предусмотренном главой 55 настоящего Кодекса.
      2. Производство по уголовному делу в суде может быть полностью или в соответствующей части приостановлено постановлением суда также в случае, если частный обвинитель по делу частного обвинения не может осуществлять уголовное преследование в суде ввиду его тяжелой болезни, пребывания в командировке вне пределов Республики Казахстан или выполнения гражданского долга.
      3. Производство по уголовному делу приостанавливается до отпадения обстоятельств, послуживших основанием для его приостановления. По их отпадении оно возобновляется постановлением дознавателя, следователя или суда.
      4. О приостановлении или возобновлении производства по делу сообщается участникам процесса. Копия постановления о приостановлении уголовного дела, вынесенного органом уголовного преследования, в течение двадцати четырех часов направляется прокурору.
      5. Приостановленное дело подлежит прекращению по истечении сроков давности, установленных уголовным законом, если по делу нет сведений о прерывании течения срока давности.

      Примечание.
      Под действием непреодолимой силы, препятствующей дальнейшему производству по уголовному делу, следует понимать чрезвычайные ситуации природного и техногенного характера, чрезвычайное или военное положение.

      1. Приостановление производства по делу может быть полным или в соответствующей части. Его принято рассматривать как временный перерыв в производстве по делу, который может иметь место в стадии предварительного расследования и в главном судебном разбирательстве. Это неокончательное завершение производства по делу, так как по отпадении обстоятельств, послуживших основанием для его приостановления и в других случаях, дело может быть вновь возобновлено производством. До приостановления предварительного следствия следователь обязан выполнить все следственные действия, производство которых возможно в отсутствие обвиняемого, принять все меры к его обнаружению, а равно к установлению лица, совершившего преступление (ч. 3 ст. 265 УПК). Проведение следственных действий по приостановленному производством делу не допускается (ч. 3 ст. 266 УПК).
      2. Неустановление лица, подлежащего привлечению в качестве обвиняемого (п. 1 ч. 1 ст. 50 УПК), означает неизвестность лица, подозреваемого в совершении преступления. Уголовное дело по этому основанию может быть приостановлено только по истечении сроков предварительного следствия (ст. 196, ч. 1 ст. 288 УПК). До истечения сроков предварительного следствия по делу следователь обязан принять все необходимые процессуальные меры по установлению лица, совершившего преступление. В случае передачи следователю дела, по которому не представилось возможным обнаружить лицо, совершившее преступление, орган дознания обязан принимать розыскные меры для установления лица, совершившего преступление, с уведомлением следователя о результатах (ч. 3 ст. 200 УПК).
      3. При наличии оснований, указывающих на то, что обвиняемый скрылся от следствия и суда (п. 2 ч. 1 ст. 50 УПК), следователь, судья приостанавливают производство по делу в отношении одного или нескольких обвиняемых до отпадения этих обстоятельств и продолжают производство по делу в отношении остальных обвиняемых. На момент приостановления дела по этому основанию следователь, судья должны располагать достаточными данными (доказательствами), указывающими на его существование. Одновременно с приостановлением уголовного дела в отношении обвиняемого объявляется его розыск и избирается мера пресечения в виде ареста (п. 4 ч. 1.ст. 150 УПК). Розыск обвиняемого может быть объявлен и во время производства предварительного следствия (ст. 267 УПК). Согласно п. 4 ч. 1 ст. 150 УПК в исключительных случаях арест может быть применен в отношении обвиняемого по делам о преступлениях, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок не свыше двух лет, если он пытался скрыться или скрылся от органов уголовного преследования или от суда. В случае выдачи Республике Казахстан иностранным государством разыскиваемого лица срок ареста исчисляется со дня его прибытия на территорию Республики. При этом время содержания под стражей лица в порядке экстрадиционного ареста на территории иностранного государства в случае его выдачи засчитывается при назначении наказания в общий срок содержания под стражей (ч. 17 ст. 153 УПК).
      4. Розыск может быть объявлен только в отношении обвиняемого, то есть лица, которое известно, как совершитель преступления и привлечено в качестве обвиняемого по делу (ст. 206 УПК). В соответствии с Указанием Генерального прокурора № 36-3-312-02 от 20 ноября 2002 года при наличии достаточных данных о возможном нахождении разыскиваемого лица вне пределов РК и стран СНГ орган, ведущий уголовный процесс, выносит мотивированное постановление об объявлении международного розыска лица. Постановление вместе с материалами дела и ходатайством органа направляется прокурору для принятия решения (пп. 4.1 п. 4 Указания). Прокурор рассматривает материалы дела и не позднее чем в пятидневный срок со дня их получения принимает решение о даче санкции. Указанием Генерального прокурора санкционирование объявления международного розыска возлагается на прокуроров областей, г.г. Астаны, Алматы и приравненных к ним или заместителей (п. 2). Санкционированное постановление направляется в орган, ведущий уголовный процесс, для немедленного исполнения. Об отказе в даче санкции делается отметка с изложением его мотивов. О принятом решении в Управление международных отношений Генеральной прокуратуры направляется письменная информация с приложением санкционированного постановления либо с изложением мотивов отказа в даче санкции (пп. 4.2 п. 4 Указания). Международный розыск объявляется после республиканского и межгосударственного розыска или одновременно (пп. 4.4 п. 4 Указания). Копия постановления об объявлении либо прекращении международного розыска представляется в территориальные органы Комитета по правовой статистике и специальным учетам (пп. 4.5 п. 4 Указания). При решении вопроса о санкционировании объявления в международный розыск лица прокурор по результатам изучения уголовного дела может отказать в этом, если отсутствуют достаточные доказательства вины разыскиваемого лица; если отсутствуют фактические сведения о возможном нахождении обвиняемого вне пределов Республики и стран СНГ; если санкция статьи уголовного закона за инкриминируемое преступление предусматривает наказание в виде лишения свободы менее одного года; если лицу по приговору суда назначено наказание в виде лишения свободы менее шести месяцев; если лицо преследуется в порядке частного обвинения (п. 5 Указания).
      5. В качестве отдельного основания для приостановления производства по делу рассматривается реальная невозможность участия обвиняемого в производстве по делу, в связи с решением вопроса о лишении его привилегий и иммунитетов от уголовного преследования (п. 3. ч. 1. ст. 50 УПК). Круг этих лиц установлен главой 53 УПК: депутаты Парламента, Председатель, члены Конституционного Совета, судьи, Генеральный Прокурор, лица, обладающие дипломатическим иммунитетом. Например, для получения согласия на привлечение депутата Парламента в качестве обвиняемого, его арест, привод, Генеральный Прокурор вносит представление в Сенат или Мажилис Парламента. Представление вносится перед предъявлением депутату обвинения, дачей санкции на арест, решением вопроса о необходимости принудительного доставления депутата в орган уголовного преследования. Если соответствующая палата Парламента дает согласие на привлечение депутата к уголовной ответственности, дальнейшее расследование производится в обычном порядке. Вполне естественно, что подобные процедуры занимают определенный промежуток времени и объективно вызывают приостановление производства по делу. До приостановления производства по такому делу выполняются все необходимые процессуальные (следственные) действия (кроме привлечения в качестве обвиняемого, ареста, привода), которые можно выполнить с участием данного депутата и т.д.
      6. Дело может быть приостановлено и в случае, если гражданин РК (или другое лицо) совершил преступление и покинул пределы Республики (п. 3 ч. 1. ст. 50 УПК). Его про-цессуальная выдача также занимает время. К требованию или ходатайству о выдаче такого лица в адрес компетентного учреждения иностранного государства или на имя Генерального Прокурора или уполномоченного прокурора должны быть приложены копии соответствующих документов (ст. 529 УПК). Например, к ходатайству о выдаче должны быть приложены: копия постановления о предъявлении обвинения, копия постановления о заключении под стражу, документы, подтверждающие гражданство лица, подлежащего выдаче, заключение соответствующего прокурора о законности и обоснованности ходатайства о выдаче (ч. 4 ст. 529 УПК). В целом приостановление производства по делу по данному основанию продиктовано соображениями обеспечения качества производства по делу, а также доказательств, получаемых национальными органами, ведущими уголовный процесс из компетентных органов и учреждений иностранных государств при осущест-влении поручений о производстве процессуальных действий в рамках правовой помощи по уголовным делам.
      7. Основанием для приостановления производства по делу может быть временное тяжелое заболевание обвиняемого, которое должно быть удостоверено врачом, работающим в медицинском учреждении (п. 4. ч. 1. ст. 50 УПК). Временное психическое расстройство должно быть подтверждено заключением судебно-психиатрической экспертизы (п. 3 ст. 241 УПК). В отдельных случаях (при заболевании обвиняемого психическим расстройством после совершения преступления) в зависимости от характера болезненных психических расстройств, длительности их лечения, а также, если они требуют обстоятельного лечения, а лица, находящиеся в подобном состоянии, опасны для себя или других лиц, либо могут причинить иной существенный вред, уголовное дело не приостанавливается, а направляется в суд для применения к лицу принудительных мер медицинского характера по правилам ст.ст. 505–520 УПК. После выздоровления такого лица суд на основании заключения медицинского учреждения, осуществлявшего принудительное лечение, выносит постановление о прекращении применения принудительной меры медицинского характера и решает вопрос о направлении дела для производства расследования и передачи дела в суд в общем порядке (ст. 520 УПК).
      8. Нахождение обвиняемого вне пределов Республики (п. 5 ч. 1. ст. 50 УПК) означает его отсутствие на месте производства по делу по уважительным причинам, с разрешения органа предварительного расследования (служебная командировка, пребывание на учебе, на лечении, на отдыхе, выполнение гражданского долга и т.д.). Во всех остальных случаях в отношении обвиняемого, который умышленно скрывается от органов, ведущих уго-ловный процесс, проводится заочное расследование и заочно постановляется приговор (см. ч. 3 ст. 208, ч. 8 ст. 209, п. 2 ч. 2 ст. 315, п. 2 ч. 1 ст. 349 УПК).
      9. С действием принципа законности (см.: комментарий к ст. 10 УПК) связано приостановление производства по делу, вызванное обращением суда в Конституционный Совет с представлением о признании неконституционным подлежащего применению в данном уголовном деле закона или иного нормативного правового акта, ущемляющего закрепленные Конституцией права и свободы человека и гражданина (п. 6 ч. 1 ст. 50 УПК). Форма обращения предусмотрена статьей 22 Конституционного закона от 29 декабря 1995 года «О Конституционном Совете Республики Казахстан». Обращение подписывается не судьей по делу, а председателем соответствующего суда (п. 3 ст. 22 Конституционного закона). Конституционный Совет рассматривает принятое к производству обращение и выносит по нему итоговое решение в течение месяца со дня поступления обращения (ст. 24 Конституционного закона). Если учесть, что главное судебное разбирательство должно быть закончено, как правило, в месячный срок (ч. 5 ст. 302 УПК), то становится очевидным важность регулирования УПК данного основания приостановления производства по делу.
      10. Действие непреодолимой силы безоговорочно является основанием для приостановления производства по делу (п. 7 ч. 1 ст. 50 УПК). Непреодолимая сила охватывает определенные промежутки времени и территории. Это широкое юридическое понятие и регулируется различными законодательными актами. Так, согласно статье 4 закона от 8 февраля 2003 года «О чрезвычайном положении» чрезвычайное положение вводится в случае, когда демократические институты, независимость и территориальная целостность, политическая стабильность Республики Казахстан, безопасность ее граждан находятся под серьезной и непосредственной угрозой и нарушено нормальное функционирование конституционных органов государства. К обстоятельствам, служащим основаниями введения чрезвычайного положения, относятся: 1) массовый переход Государственной границы с территорий сопредельных государств; попытки насильственного изменения конституционного строя Республики Казахстан; террористические акты; действия, направленные на насильственный захват власти или насильственное удержание власти в нарушение Конституции Республики Казахстан; провокационные действия со стороны других государств с целью навязывания вооруженного конфликта; нарушение территориальной целостности Республики Казахстан; массовые беспорядки, межнациональные и межконфессиональные конфликты; блокада или захват отдельных местностей, особо важных объектов экстремистскими группировками; подготовка и деятельность незаконных вооруженных формирований; 2) чрезвычайные ситуации природного и техногенного характера, вызванные стихийными бедствиями (землетрясения, сели, лавины, наводнения и другие), кризисными экологическими ситуациями, природными пожарами, эпидемиями и эпизоотиями, поражением сельскохозяйственных растений и лесов болезнями и вредителями, промышленными, транспортными и другими авариями, пожарами (взрывами), авариями с выбросами (угрозой выброса) сильнодействующих ядовитых, радиоактивных и биологически опасных веществ, внезапным обрушением зданий и сооружений, прорывами плотин, авариями на электроэнергетических и коммуникационных системах жизнеобеспечения, очистных сооружениях и требующие скорейшей стабилизации обстановки, обеспечения правопорядка, создания условий для проведения необходимых спасательных и аварийно-восстановительных работ. Основанием для введения чрезвычайного положения может быть также реальная угроза стихийного бедствия или крупномасштабной аварии (катастрофы) на основании представления центрального исполнительного органа Республики Казахстан по чрезвычайным ситуациям. Чрезвычайное положение на всей территории Республики Казахстан или в отдельных ее местностях вводится Президентом Республики Казахстан соответствующим указом после официальных консультаций с Премьер-Министром и председателями палат Парламента Республики Казахстан с незамедлительным информированием Парламента Республики Казахстан. Указ Президента Республики Казахстан о введении чрезвычайного положения подлежит незамедлительному опубликованию в официальных печатных изданиях в соответствии с законодательством Республики Казахстан и доводится до сведения населения всеми средствами массовой информации. Указ Президента Республики Казахстан о введении чрезвычайного положения вводится в действие в сроки, устанавливаемые Президентом Республики Казахстан (ст. 5 закона «О чрезвычайном положении»). Срок действия чрезвычайного положения, вводимого на всей территории Республики Казахстан, не может превышать 30 суток, а вводимого в ее отдельных местностях – 60 суток. По истечении срока, на который вводилось чрезвычайное положение, чрезвычайное положение считается прекращенным. При неустранении обстоятельств, послуживших основанием для введения чрезвычайного положения, Президент Республики Казахстан вправе продлить его действие в пределах указанных выше сроков, посредством издания соответствующего акта (ст. 7 закона «О чрезвычайном положении»).
      Законом от 5 марта 2003 года «О военном положении», военное положение определяется как особый правовой режим, предусматривающий комплекс политических, экономических, административных, военных и иных мер, направленных на создание условий для предотвращения или отражения агрессии против Республики Казахстан либо непосредственной внешней угрозы ее безопасности, и вводимый Президентом Республики Казахстан на всей территории Республики или в отдельных ее местностях (пп. 1 ч. 1 ст. 1). Основанием для введения на всей территории Республики Казахстан или в отдельных ее местностях военного положения являются случаи агрессии против Республики Казахстан либо непосредственная внешняя угроза ее безопасности. Военное положение на всей территории Республики Казахстан или в отдельных ее местностях вводится указом Президента Республики Казахстан. В указе Президента Республики Казахстан о введении военного положения определяются в том числе границы территории, на которой вводится военное положение; время, с которого начинает действовать военное положение. Полный текст указа Президента Республики Казахстан о введении военного положения подлежит немедленной трансляции по радио и телевидению, а также официальному опубликованию (ст. 4 закона «О военном положении»). Период военного положения начинается со времени введения военного положения и заканчивается со времени отмены военного положения. В период действия военного положения предусматриваются ограничения прав и свобод граждан и других лиц, за исключением прав и свобод, предусмотренных статьями, перечисленными в пункте 3 статьи 39 Конституции Республики Казахстан, деятельности организаций, а также возложение на них дополнительных обязанностей. В местностях, в которых введено военное положение, в соответствии с законодательством Республики Казахстан расширяются полномочия органов военного управления, к ним переходят все функции органов государственной власти и управления в области обороны и обеспечения общественного порядка. Вооруженные силы, другие войска и воинские формирования Республики Казахстан в период действия военного положения применяются для отражения агрессии в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Мероприятия гражданской и территориальной обороны в период действия военного положения проводятся в соответствии с законодательством Республики Казахстан (ст. 5 закона «О военном положении»).
      Закон от 5 июля 1996 года «О чрезвычайных ситуациях природного и техногенного характера» определяет чрезвычайные ситуации природного характера как чрезвычайные ситуации, вызванные стихийными бедствиями (землетрясениями, селями, лавинами, наводнениями и другими), природными пожарами, эпидемиями и эпизоотиями, поражениями сельскохозяйственных растений и лесов болезнями и вредителями; чрезвычайные ситуации техногенного характера как чрезвычайные ситуации, вызванные промышленными, транспортными и другими авариями, пожарами (взрывами), авариями с выбросами (угрозой выброса) сильнодействующих ядовитых, радиоактивных и биологически опасных веществ, внезапным обрушением зданий и сооружений, прорывами плотин, авариями на электроэнергетических и коммуникационных системах жизнеобеспечения, очистных сооружениях. Для целей уголовного процесса имеют значение зоны чрезвычайной ситуации – определенные территории, на которых возникла чрезвычайная ситуация. По масштабу распространения и объему причиненного ущерба чрезвычайные ситуации природного и техногенного характера подразделяются на объектовые, местные, региональные и глобальные.
      11. Проведение любой экспертизы также требует определенного времени и служит основанием приостановления производства по уголовному делу (п. 8 ч. 1. ст. 50 УПК). Например, при помещении подозреваемого или обвиняемого в медицинское учреждение для производства экспертизы в условиях стационарного наблюдения (ст. 247 УПК).
      12. Безусловно, много времени уходит на получение правовой помощи по уголовным делам в рамках международных Договоров, Соглашений, заключенных Республикой с другими иностранными государствами (п. 9 ч. 1 ст. 50 УПК). Например, вызов свидетеля, потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, их представителей, эксперта, если они являются гражданами иностранного государства для производства следственных или судебных действий на территории Республики (ч. 1 ст. 526 УПК); ожидание ответа из компетентного учреждения иностранного государства в ответ на поручение о производстве следственных и судебных действий (ст.ст. 523–524 УПК) или на требование о выдаче лица для привлечения к уголовной ответственности (ст. 529 УПК) и т.д.
      13. Поскольку движущей силой уголовного процесса по делам частного обвинения является частный обвинитель, то его уважительное отсутствие делает производство по делу неэффективным. Поэтому тяжелая болезнь, пребывание в командировке вне пределов Республики, выполнение гражданского долга, препятствующие осуществлению с его стороны уголовного преследования в суде, также служат основанием для приостановления полностью или частично производства по уголовному делу (ч. 2 ст. 50 УПК).
      14. Постановление о приостановлении производства по делу в копии направляется в течение двадцати четырех часов прокурору для осуществления надзора за его законностью; потерпевший, его представитель, гражданский истец, гражданский ответчик или их представители, извещенные надлежащим образом, могут его обжаловать прокурору. При обнаружении нарушений законности при приостановлении уголовного дела, например, отсутствии оснований для его приостановления, прокурор вправе отменить постановление следователя. В этом случае следователь обязан возобновить производство по делу. При приостановлении дела в отношении заболевшего обвиняемого, при обращении суда в Конституционный Совет, наличия действия непреодолимой силы, также уведомляются обвиняемый и его защитник (ч. 1 ст. 266 УПК).
      15. О возобновлении производства по делу (отпали основания приостановления, необходимо провести следственные действия без участия обвиняемого, прокурором отменено решение следователя о приостановлении), следователь выносит постановление, которое доводится до сведения прокурора и участников уголовного процесса (ст. 268 УПК).
      16. Возможна прикладная ситуация, когда дело так и останется в статусе приостановленного. В этом случае при истечении сроков давности, исчисляемых со дня совершения преступления, дело в отношении лица прекращается производством. Если же до истечения срока давности лицо вновь совершит преступление, то течение давности прерывается и начинает исчисляться заново (ч. 5 ст. 50 УПК, ст. 69 УК).

       Статья 51. Прекращение уголовного дела

      1. Уголовное дело подлежит прекращению органом, ведущим уголовный процесс, по основаниям, предусмотренным статьями 37, 38 настоящего Кодекса.
      2. До прекращения уголовного дела подозреваемому, обвиняемому разъясняются основания прекращения и его право заявлять возражения против прекращения по этим основаниям.
      3. В случае отмены постановления о прекращении уголовного дела производство по делу возобновляется в пределах сроков давности привлечения к уголовной ответственности.
      4. О прекращении уголовного дела и о возобновлении производства по делу письменно уведомляются подозреваемый, обвиняемый, защитник, а также потерпевший, его представитель, гражданский истец, гражданский ответчик или их представитель, физическое или юридическое лицо, по заявлению которых дело было возбуждено. Копия постановления о прекращении уголовного дела и о возобновлении производства по делу, вынесенного органом уголовного преследования, в течение двадцати четырех часов направляется прокурору.

      1. Прекращение уголовного дела – одна из форм завершения производства по уголовному делу и институт уголовно-процессуального права. По делам, которые прекращаются производством, выполняется значительный объем процессуальной работы. Совместно с материалами доследственной проверки эти уголовные дела позволяют воссоздать все обстоятельства совершенного преступления и принять законное и обоснованное процессуальное решение. Акт прекращения уголовного дела находится под ведомственным контролем и прокурорским надзором. Это вполне объяснимо. Прекращенные уголовные дела, особенно в стадии предварительного расследования, до суда не доходят и важно обеспечить высокую мотивированность процессуальных решений по этому вопросу.
      2. Прекращение уголовного дела имеет место в любой стадии уголовного процесса, если существуют обстоятельства, исключающие производство по делу или обстоятельства, позволяющие освободить лицо от уголовной ответственности. Обстоятельства, исключающие уголовное преследование, позволяющие прекратить уголовное дело, их всего двенадцать, указаны в ч. 1 ст. 37 УПК (см.: комментарий к нормам данной статьи). В свою очередь, обстоятельства, позволяющие не осуществлять уголовное преследование, их всего шесть, приведены в статье 38 УПК (см.: комментарий к нормам данной статьи). Их полная характеристика предусмотрена в пятом разделе УК.
      3. Обстоятельства, указанные в пп. 1, 2, 5, 6, 7, 8, 9, 10 ч. 1 ст. 37 УПК, рассматриваются реабилитирующими лицо основаниями прекращения производства по уголовному делу. При принятии решения о прекращении уголовного дела по этим основаниям лицо считается невиновным. В главном судебном разбирательстве уголовное дело по основаниям, предусмотренным пп. 1, 2 ч. 1. ст. 37 УПК, не прекращается. По этим основаниям, при их подтверждении, суд постановляет оправдательный приговор (ст.ст. 324, 376  УПК). Аналогично, если обвиняемый возражает против прекращения уголовного дела по основаниям, предусмотренным пп. 3, 4 ч. 1 ст. 37 УПК, производство по делу продолжается в обычном порядке и завершается при наличии оснований, постановлением обвинительного приговора с освобождением лица от уголовной ответственности, если истек срок давности привлечения лица к уголовной ответственности за данное преступление, а также в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 38 УПК (ч. 5 ст. 375 УПК); постановлением обвинительного приговора с назначением наказания и освобождением от него в случаях, если к моменту вынесения приговора издан акт амнистии, освобождающий от применения наказания, назначенного осужденному данным приговором (п. 1 ч. 6 ст. 375 УПК).
      3. Общим правилом является право каждого подозреваемого, обвиняемого возразить против прекращения уголовного дела по любому основанию из предусмотренных УПК. УПК акцентирует это право применительно к основаниям прекращения уголовного дела, установленным пп. 3, 4 ч. 1 ст. 37, ч. 1 ст. 38 УПК. Данное право разъясняется органом, ведущим уголовный процесс, перед принятием решения о прекращении уголовного дела и оформляется отдельным протоколом, так как мы имеем дело с процессуальным действием (см.: комментарий к п. 30 ст. 7 УПК).
      4. В основе возражения против прекращения уголовного дела в стадии предварительного расследования обычно кроется мотив необходимости его рассмотрения по существу судом в судебном разбирательстве. Это, в определенной степени, проявление традиционного недоверия граждан к органам уголовного преследования. Но главный мотив возражения против прекращения уголовного дела по нереабилитирующим лицо основаниям сводится к непризнанию обвиняемым своей вины. В таком случае производство по делу продолжается в обычном порядке. Вместе с тем, в любой новой стадии уголовного процесса, когда меняется процессуальный статус совершителя преступления, ему среди прочих прав необходимо разъяснять о существовании определенных оснований для прекращения уголовного дела и его право возразить против этого.
      5. Прекращение уголовного дела по нереабилитирующим лицо основаниям допускается только после привлечения лица в качестве обвиняемого, так как только после предъявления обвинения мы можем быть уверенными в том, что имеем дело с субъектом преступления. Это закрепляется допросом лица в качестве обвиняемого и другими доказательствами, собранными по делу. В начале допроса обвиняемого следователь, разъяснив обвиняемому сущность предъявленного ему обвинения, выясняет, признает ли он себя виновным полностью или частично либо отрицает свою вину в предъявленном ему обвинении. В случае, если обвиняемый не дает ответа, считается, что он себя виновным не признал (ч. 5 ст. 217 УПК). Непризнание обвиняемым вины в совершении преступления безоговорочно исключает прекращение уголовного дела по нереабилитирующим лицо основаниям. Однако и для всех других реабилитирующих лицо оснований прекращения уголовного дела также необходима достаточная совокупность доказательств и уголовно-правовые признаки.
      6. Как и любое решение органа, ведущего уголовный процесс, в стадии предварительного расследования уголовных дел постановление о прекращении уголовного дела может быть обжаловано стороной обвинения и стороной защиты прокурору (ст.ст. 102–111 УПК), а по завершении судебных процедур в суде первой инстанции в вышестоящий суд в порядке апелляции или надзора (ст.ст. 403, 461 УПК). Обжалование, опротестование в порядке надзора постановления суда о прекращении уголовного дела допускается в течение шести месяцев по вступлении его в законную силу (ст. 448, ч. 2 ст. 461 УПК).
      7. Прекращение уголовного дела по основаниям, предусмотренным УПК, допускается только с согласия прокурора, который предварительно изучает уголовное дело и заключение, вынесенное руководством органа уголовного преследования об обоснованности данного решения. При отсутствии оснований для прекращения уголовного дела, выявлении других нарушений закона или необходимости применения иных оснований прекращения дела прокурор отменяет незаконное постановление следователя (п. 18 приказа Генерального Прокурора от 27 августа 2008 года № 47 «Об утверждении Инструкции об организации надзора за законностью следствия и дознания»). Если отмена вызвана необходимостью продолжения производства по делу, следователь выносит, если не истекли сроки давности со дня совершения преступления (ст. 69 УК), постановление о возобновлении предварительного следствия. В противном случае, он обязан прекратить уголовное дело в силу истечения сроков давности привлечения лица, к уголовной ответственности. Копии постановлений о прекращении и возобновлении расследования по прекращенному делу направляются в течение двадцати четырех часов прокурору для помещения в надзорное производство по делу.

       Статья 52. Завершение производства по уголовному делу

      Производство по уголовному делу завершается:
      1) по вступлении в силу постановления о полном прекращении производства по уголовному делу;
      2) по вступлении в силу приговора или другого итогового решения по делу – если оно не требует принятия специальных мер по его исполнению;
      3) по получении подтверждения о приведении в исполнение приговора или другого итогового решения по делу – если оно требует принятия специальных мер по его исполнению.

      1. Постановления о прекращении уголовного дела по основаниям, указанным в ст.ст. 37 и 38 УПК, вступают в силу в стадии предварительного расследования, если они не обжалованы участниками процесса, имеющими на это право, и не отменены прокурорами в порядке надзора за данным уголовным делом. В соответствии с приказом Генерального прокурора от 27 августа 2008 года № 47 «Об утверждении Инструкции об организации надзора за законностью следствия и дознания» при согласии прокурора с решением о прекращении уголовного дела по реабилитирующим основаниям им составляется мотивированное заключение. В случае согласия с прекращением уголовного дела по нереабилитирующим основаниям прокурором налагается резолюция о согласии на первом листе постановления справа вверху. Резолюция содержит основания принятия решения с указанием статей и пунктов УПК; дату его принятия; сведения о должности, фамилии, инициалы прокурора; дату подписания. По уголовному делу или материалу отказного производства, при согласии прокурора с окончательным процессуальным решением, в котором имеются основания для привлечения лица к дисциплинарной или административной ответственности, а также для защиты материальных интересов государства копии процессуальных решений направляются в иные подразделения прокуратуры для принятия соответствующих мер. При письменном запросе вышестоящей прокуратуры уголовное дело либо материал отказного производства направляется за подписью соответствующего прокурора района, города, области с отражением его позиции по процессуальному решению в сопроводительном письме. При проверке законности решений органов следствия и дознания о прекращении уголовного дела и об отказе в возбуждении уголовного дела по нереабилитирующим мотивам дается оценка допустимости и относимости доказательств о виновности лица. В случае возникновения сомнений производится проверка достоверности фактов примирения сторон, согласия на применение акта амнистии и других нереабилитирующих оснований прекращения уголовного дела, с получением объяснения от потерпевшего, его законного представителя и представителя, а также обвиняемого (подозреваемого), его защитника, законного представителя (п. 17 приказа Генерального прокурора от 27 августа 2008 года № 47).
      2. Постановление суда о прекращении уголовного дела при подготовке дела к слушанию или принятое судом первой инстанции по основаниям, предусмотренным УПК, вступают в законную силу, если они не обжалованы и не опротестованы участниками уголовного процесса в апелляционном порядке в сроки, установленные УПК: в течение пятнадцати суток со дня их вынесения для постановлений суда при подготовке дела к слушанию; в течение пятнадцати суток со дня провозглашения приговора для постановлений суда, вынесенных во время главного судебного разбирательства с постановлением приговора (чч. 3, 4 ст. 403, ст. 448 УПК). В случае их обжалования или опротестования они вступают в силу со дня принятия постановления суда апелляционной инстанции, которым они оставляются в силе или изменяются (ст.ст. 406, 411, ч. 4 ст. 448 УПК). Постановление суда о прекращении уголовного дела, принятое при разрешении вопроса о назначении судебного заседания или в судебном заседании, подлежит немедленному исполнению в той его части, которая касается освобождения обвиняемого или подсудимого из-под стражи (ч. 3 ст. 448 УПК).
      3. Как общее правило, приговор суда первой инстанции вступает в силу в течение пятнадцати суток со дня его провозглашения, если на него не принесены жалобы или протесты в апелляционном порядке. В противном случае – со дня принятия решения апелляционного суда, которым он оставляется в силе или изменяется (ст.ст. 406, 411, ч. 4 ст. 448 УПК).
      4. Если судом постановлен оправдательный приговор, либо подсудимый осужден без назначения наказания или освобожден от наказания либо приговорен к наказанию, не связанному с лишением свободы, а до постановления приговора он находился под стражей, суд, вынесший такое решение, немедленно освобождает его из-под стражи (ч. 5 ст. 447 УПК).
      5. По некоторым делам производство по делу завершается с получением подтверждения о приведении в исполнение приговора или другого итогового решения по делу. Неисполнение приговора, постановления суда влечет уголовную ответственность (ст. 362 УК).
      6. Обращение к исполнению приговора и постановления возлагается на суд, рассматривавший дело по первой инстанции. Распоряжение об исполнении приговора направляется судьей вместе с копией приговора тому органу, на который в соответствии с Уголовно-исполнительным кодексом возложена обязанность приведения приговора в исполнение. На суд апелляционной инстанции возлагаются обязанности сообщить результаты апелляционного рассмотрения дела в отношении лиц, содержащихся под стражей. В случае изменения приговора при рассмотрении дела в апелляционном порядке к копии приговора должна быть приложена копия постановления суда апелляционной инстанции. Если в приговоре указано на необходимость поставить вопрос о лишении осужденного государственной награды РК, почетного, воинского, специального или иного звания, классного чина, дипломатического ранга или квалификационного класса, присвоенных Президентом РК, суд, вынесший приговор, направляет представление о лишении осужденного государственной награды, указанных званий и т.д., а также копию приговора и справку о вступлении его в законную силу Президенту РК. Органы, исполняющие приговор, немедленно извещают суд, постановивший приговор, о месте отбывания наказания осужденным (ст. 449 УПК).
      7. Более детально вопросы исполнения приговора, постановления суда в части уголовных наказаний, предусмотренных статьей 39 УК, регулируются Уголовно-исполнительным кодексом. Так, наказание в виде штрафа или конфискации имущества исполняется судом, вынесшим приговор, а также судом по месту нахождения имущества и по месту работы осужденного. Исполнение наказания в виде лишения права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью, осуществляется уголовно-исполнительной инспекцией по месту жительства осужденного, исправительным учреждением или дисциплинарной воинской частью. Требования приговора суда о лишении права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью исполняются администрацией организации по месту работы осужденного, а также органами, правомочными в соответствии с законодательством Республики Казахстан отозвать лицензию на занятие соответствующими видами деятельности. Приговор суда в части лишения почетного, воинского, специального или иного звания, классного чина, дипломатического ранга и квалификационного класса исполняется должностным лицом, присвоившим звание, классный чин, дипломатический ранг, квалификационный класс. Наказание в виде привлечения к общественным работам исполняется по месту жительства осужденного. Наказания в виде ограничения свободы, ареста исполняются учреждениями уголовно-исполнительной системы. Наказание в виде исправительных работ исполняется уголовно-исполнительной инспекцией. Наказания военнослужащих исполняются: содержание в дисциплинарной воинской части – специально предназначенными для этого дисциплинарными воинскими частями; арест – командованием гарнизонов на гауптвахтах для осужденных военнослужащих или в соответствующих отделениях гарнизонных гауптвахт; ограничение по военной службе – командованием воинских частей, учреждений, органов и воинских формирований, в которых проходят службу указанные военнослужащие (далее – командование воинских частей). Наказание в виде лишения свободы исполняется исправительными учреждениями уголовно-исполнительной системы и следственными изоляторами в отношении осужденных, оставленных для выполнения работ по хозяйственному обслуживанию, а также в следственных изоляторах исполняется исключительная мера наказания – смертная казнь. Условно осужденные находятся под контролем уголовно-исполнительной инспекции. За условно осужденными военнослужащими контроль осуществляется командованием воинских частей (ст. 14 Уголовно-исполнительного кодекса). Суд контролирует исполнение наказаний при решении вопросов об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания, о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания, об освобождении от наказания в связи с болезнью осужденного, об отсрочке отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим детей в возрасте до восьми лет, кроме осужденных к лишению свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие и особо тяжкие преступления против личности, а также об изменении вида исправительного учреждения. В случаях, предусмотренных законодательством Республики Казахстан, суд рассматривает жалобы осужденных и иных лиц на действия администрации учреждений и органов, исполняющих наказания. Учреждения и органы, исполняющие наказания, уведомляют суд, вынесший приговор, о начале и месте отбывания осужденными общественных работ, исправительных работ, ограничения свободы, ареста, содержания в дисциплинарной воинской части, лишения свободы и об исполнении наказаний в виде штрафа, лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, лишения специального, воинского или почетного звания, классного чина, дипломатического ранга, квалификационного класса и государственных наград, ограничения по военной службе, конфискации имущества, смертной казни (ст. 18 Уголовно-исполнительного кодекса).

       Статья 53. Сохранение конфиденциальности

       1. В ходе уголовного судопроизводства принимаются предусмотренные настоящим Кодексом и другим законодательством меры по охране получаемых сведений, составляющих государственные секреты (государственная, военная и служебная тайна, тайна оперативно-розыскной деятельности, дознания и предварительного следствия) и иные секреты (коммерческая тайна, информация для служебного пользования, врачебная, личная тайна и любые другие виды секретов).
      2. Лица, которым орган, ведущий уголовный процесс, предлагает сообщить или предоставить сведения, составляющие государственные и иные секреты, не могут отказаться от выполнения указанного требования со ссылкой на необходимость сохранения соответствующих секретов, но вправе предварительно получить от него подлежащее внесению в протокол соответствующего процессуального действия разъяснение, подтверждающее необходимость получения указанных сведений для производства по уголовному делу.
      3. Порядок допуска участников процесса к сведениям, составляющим государственные секреты, определяется законодательством.
      3-1. В случае, если материалы уголовного дела, рассматриваемого судом с участием присяжных заседателей, содержат сведения, составляющие государственные секреты, уполномоченный государственный орган, осуществляющий материально-техническое и иное обеспечение деятельности областного и приравненного к нему суда, по письменному распоряжению председательствующего оформляет допуск присяжных заседателей к государственным секретам в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан.
      4. Доказательства, содержащие сведения, составляющие государственные секреты, исследуются в закрытом заседании суда.
      5. Доказательства, содержащие сведения, составляющие иные секреты, а также раскрывающие интимные стороны частной жизни, по просьбе лиц, которым угрожает разглашение указанных сведений, могут исследоваться в закрытом заседании суда.
      6. Вред, причиненный лицу в результате нарушения неприкосновенности частной жизни, разглашения личной или семейной тайны, подлежит возмещению в порядке, предусмотренном законом.
      7. Порядок сохранения конфиденциальности данных дознания и предварительного следствия определяется статьей 205 настоящего Кодекса.

      1. Для уголовного процесса присуща определенная доля конфиденциальности, то есть секретность движения уголовного дела для всех, кто не является участником уголовного процесса. Это вполне нормальное состояние, поскольку уголовный процесс является специальным видом государственной деятельности, имеющим целью ведение борьбы с преступными посягательствами против прав и законных интересов личности, общества и государства. Для уголовного процесса характерно активное противодействие лиц, совершивших преступления, использование преступными организациями преступной тактики, направленной против эффективного решения органами, ведущими уголовный процесс, задач в данной сфере. Закон Республики Казахстан от 23 июля 1999 года «О государственной службе» обязывает всех государственных служащих, к которым относятся должностные лица органов, ведущих уголовный процесс, хранить государственные секреты и иную охраняемую законом тайну, в том числе и после прекращения государственной службы в течение времени, установленного законом, о чем ими дается подписка; сохранять в тайне получаемые при исполнении служебных обязанностей сведения, затрагивающие личную жизнь, честь и достоинство граждан, и не требовать от них предоставления такой информации, за исключением случаев, предусмотренных законодательством (пп. 9, 10 ст. 9).
      2. Норма статьи 53 УПК различает государственные и иные секреты (п. 1). Закон Республики Казахстан от 15 марта 1999 года «О государственных секретах» содержит следующее определение государственных секретов, это – защищаемые государством сведения, составляющие государственную и служебную тайны, распространение которых ограничивается государством с целью осуществления эффективной военной, экономической, научно-технической, внешнеэкономической, внешнеполитической, разведывательной, контрразведывательной, оперативно-розыскной и иной деятельности, не вступающей в противоречие с общепринятыми нормами международного права. В свою очередь, государственная тайна – сведения военного, экономического, политического и иного характера, разглашение или утрата которых наносит или может нанести ущерб национальной безопасности Республики Казахстан; служебная тайна – сведения, имеющие характер отдельных данных, которые могут входить в состав государственной тайны, разглашение или утрата которых может нанести ущерб национальным интересам государства, интересам государственных органов и организаций Республики Казахстан (ст. 1, п. 2 ст. 18). Этим же законом определяются конкретные виды сведений, относимые к государственным секретам Республики: в военной области, в области экономики, науки и техники, во внешнеполитической и внешнеэкономической областях, в области разведывательной, контрразведывательной, оперативно-розыскной и иной деятельности (ст.ст. 11–14). Государственную тайну также составляют сведения об организации оперативно-розыскной деятельности, конкретных оперативно-розыскных мероприятиях, источниках и способах получения информации (п. 3 статьи 14 закона «Об оперативно-розыскной деятельности» от 15 сентября 1994 года). Носителями сведений, составляющих государственную тайну, являются документы Национального картографо-геодезического фонда РК (п. 7 ст. 12 закона от 3 июля 2002 года «О геодезии и картографии») и т.д.
      Понятие иных секретов регулируется нормами разных законов. В их числе сведения, составляющие коммерческую и служебную тайну на рынке ценных бумаг (ст.ст. 41–43 закона от 2 июля 2003 года «О рынке ценных бумаг»); служебная информация об абонентах (пп. 41 ч. 1 ст. 2 закона от 5 июля 2004 года «О связи»); налоговые сведения о размерах и об источниках дохода государственных служащих (п. 10 ст. 9 закона от 2 июля 1998 года «О борьбе с коррупцией»); тайна страхования (ст. 830 ГК); служебная и коммерческая тайна (ст. 126 ГК); налоговая тайна (ст. 518 Налогового кодекса); информация в сфере таможенного дела (ст. 26 Таможенного кодекса); адвокатская тайна (ст. 18 закона от 5 декабря 1997 года «Об адвокатской деятельности»); коммерческая тайна о деятельности субъекта частного предпринимательства (ст. 11 закона «О частном предпринимательстве» от 31 января 2006 года); тайна усыновления (удочерения) (ст. 91 закона «О браке и семье» от 17 декабря 1998 года); тайна операций, проводимых кредитным товариществом (ст. 21 закона от 28 марта 2003 года «О кредитных товариществах»); тайна нотариальных действий (ст. 3 закона от 14 июля 1997 года «О нотариате»); сведения о состоянии психического здоровья лица в рамках врачебной тайны (ст. 8 закона от 16 апреля 1997 года «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании»); содержание первичных документов и регистров бухгалтерского учета в рамках коммерческой тайны (ст. 10 закона от 26 декабря 1995 года «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности»); врачебная тайна в части больных СПИД (ст. 11 закона от 5 октября 1994 года «О профилактике заболевания СПИД»); банковская тайна (ст. 745 ГК, ст. 50 закона от 31 августа 1995 года «О банках и банковской деятельности в РК») и т.д. Так, коммерческая (предпринимательская) тайна охраняется законом. Порядок определения сведений, составляющих коммерческую тайну, средства ее защиты, а также перечень сведений, которые не должны входить в состав коммерческой тайны, устанавливаются законодательством (п. 5 ст. 10 ГК). Согласно статье 11 закона «О частном предпринимательстве» от 31 января 2006 года охрана коммерческой тайны заключается в запрете незаконного получения, распространения либо использования информации, составляющей коммерческую тайну. Субъект частного предпринимательства определяет круг лиц, имеющих право свободного доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, и принимает меры к охране ее конфиденциальности. Порядок отнесения информации к категориям доступа, условия хранения и использования информации, составляющей коммерческую тайну, определяются субъектом частного предпринимательства. Лица, незаконными методами получившие, раскрывшие или использовавшие информацию, составляющую коммерческую тайну, обязаны возместить причиненный ущерб в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан. Субъект частного предпринимательства или лицо, им уполномоченное, вправе требовать у своих работников подписку о неразглашении информации, составляющей коммерческую тайну, а лиц, осуществляющих его проверку, предупреждать об ответственности в соответствии с законами Республики Казахстан. Перечень информации, подлежащей обязательному опубликованию либо обязательному доведению до сведения акционеров, участников хозяйственного товарищества или иного определенного круга лиц, устанавливается учредительными документами субъекта частного предпринимательства в соответствии с законами Республики Казахстан. Субъект частного предпринимательства вправе не предоставлять государственным органам и должностным лицам при выполнении регистрационных, контрольных функций и при совершении других действий доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, кроме той, которая необходима для реализации возложенных на них функций, установленных законами Республики Казахстан. Любая информация о субъекте частного предпринимательства, полученная государственным органом в ходе реализации возложенных на него функций, не подлежит разглашению и распространению, за исключением случаев передачи информации другому государственному органу в соответствии с законами Республики Казахстан. Правоохранительные органы вправе запрашивать и получать необходимую информацию, в том числе составляющую коммерческую тайну, как от субъекта частного предпринимательства, так и от государственных органов, обладающих этой информацией, на основании санкции прокурора, постановления следственных органов о возбуждении уголовного дела либо на основании постановления суда. Информация, составляющая коммерческую и иную охраняемую законом тайну, не может быть разглашена без согласия субъекта частного предпринимательства, за исключением информации, по которой имеется вступившее в законную силу решение суда. Обобщенная информация, не раскрывающая сведения о деятельности конкретного субъекта частного предпринимательства, является общедоступной.
      В соответствии с нормами гражданского права гражданин имеет право на охрану тайны личной жизни, в том числе тайны переписки, телефонных переговоров, дневников, заметок, записок, интимной жизни, усыновления, рождения, врачебной, адвокатской тайны, тайны банковских вкладов. Раскрытие тайны личной жизни возможно лишь в случаях, установленных законодательными актами (ст. 144 ГК).
      Согласно законодательству о браке и семье тайна усыновления (удочерения) ребенка охраняется законом. Судьи, вынесшие решение об усыновлении (удочерении) ребенка, или должностные лица, осуществившие государственную регистрацию усыновления (удочерения), а также лица, иным образом осведомленные об усыновлении (удочерении), обязаны сохранять тайну усыновления (удочерения) ребенка. Лица, указанные выше, разгласившие тайну усыновления (удочерения) ребенка против воли его усыновителей (удочерителей), привлекаются к ответственности в установленном законом порядке (ст. 91 закона РК «О браке и семье» от 17 декабря 1998 года).
      Медицинские и фармацевтические работники обязаны не разглашать ставших им известными при исполнении профессиональных обязанностей сведений о болезнях, интимной и семейной жизни граждан. Раскрытие этой информации допускается в исключительных случаях при наличии заболеваний, носящих общественно опасный характер, а также по письменному запросу следственных, судебных органов (ст.ст. 28,  29закона Республики Казахстан от 7 июля 2006 года «Об охране здоровья граждан в Республике Казахстан». Этим же законом не допускается разглашение сведений об анатомическом даре. В соответствии с законодательством Республики Казахстан в качестве анатомического дара признаются также трупы лиц, определенные как неопознанные и невостребованные (ст. 35 указанного выше закона).
      Правилами работы государственных органов со служебной информацией, утвержденными постановлением Правительства от 23 января 2008 года № 51, к служебной информации ограниченного распространения, зафиксированной в документах, делах и изданиях с пометкой «Для служебного пользования», относятся сведения, касающиеся деятельности государственного органа, ограничения на распространение которых диктуются служебной необходимостью. Государственные органы разрабатывают соответствующие ведомственные перечни видов документов с пометкой «Для служебного пользования», открытая публикация или разглашение которых может нанести ущерб интересам государственных органов Республики Казахстан. Указанные перечни подлежат утверждению руководителем государственного органа (п. 3). В законе Республики Казахстан от 27 ноября 2000 года «Об административных процедурах» в числе требований, предъявляемых к информационному обмену, указано, что информационные процедуры не должны допускать разглашения служебной и иной информации, связанной с интересами государства. Государственным служащим служебная информация предоставляется только для выполнения возложенных на них служебных обязанностей. Эта информация не может использоваться во внеслужебных целях (п. 4 ст. 13).
      Наряду с секретами, тайна которых охраняется законом, законодательство содержит указания и на сведения, которые не относятся к определенным их видам. Например, не являются предметом коммерческой тайны сведения о деятельности некоммерческой организации (п. 4 ст. 41 закона от 16 января 2001 года «О некоммерческих организациях»), аудиторский отчет финансовой отчетности и прочей информации накопительного пенсионного фонда (п. 2 ст. 49-1 закона от 20 июня 1997 года «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан»), сведения об аффилиированных лицах (п. 1 ст. 67 закона РК от 13 мая 2003 года «Об акционерных обществах».
      3. Сообщение или предоставление сведений, составляющих государственные и иные секреты, возможно в рамках производства следственных действий, например, мотивированного допроса, а также по письменным запросам органов, ведущих уголовный процесс, оформленным в надлежащем порядке (ч. 2 ст. 53 УПК). Постановление о выемке документов, содержащих государственную или иную охраняемую законом тайну, должно быть санкционировано прокурором или его заместителем (ч. 1 ст. 232 УПК).
      4. Безусловным, никакие ходатайства участников уголовного процесса здесь для этого не требуются, это прямая обязанность суда, является исследование доказательств, составляющих государственную тайну, в закрытом судебном заседании (чч. 3, 4 ст. 53 УПК), чего не скажешь о доказательствах, содержащих иные секреты (ч. 5 ст. 53 УПК). Порядок допуска участников процесса к государственным секретам регулируется законом РК от 15 марта 1999 года «О государственных секретах» (ст.ст. 29–32).
      5. Возмещение вреда от незаконных действий органа, ведущего уголовный процесс, в результате нарушения неприкосновенности частной жизни, разглашения личной или семейной тайны, возмещается по правилам главы 4 УПК (см.: комментарий к ст.ст. 16, 39–47).
      6. Не подлежат разглашению данные предварительного следствия и дознания (у всех участников конкретных следственных действий отбирается подписка об этом и возможной ответственности). Они могут быть преданы гласности только с разрешения органа, ведущего уголовный процесс в том объеме, в каком ими будет признано это возможным, если это не противоречит интересам расследования и не связано с нарушением прав и законных интересов других лиц (ст. 205 УПК, см.: также комментарий к статье 29 УПК). Разглашение данных дознания или предварительного следствия влечет уголовную ответственность (ст. 355 УК). Уголовная ответственность предусмотрена также за разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении судьи участников уголовного процесса (ст. 356 УК). В отдельных случаях УПК оговаривает необходимость соблюдения тайны следствия. Например, при исключительных обстоятельствах, когда это диктуется особым характером дела, в целях надлежащего обеспечения соблюдения тайны первоначального этапа следствия с санкции прокурора, его заместителя уведомление родственников подозреваемого о его задержании может не производиться в течение всего срока задержания, кроме случаев, когда подозреваемый является несовершеннолетним (ч. 3 ст. 138, ч. 5 ст.  491 УПК).

Глава 6. Процессуальные сроки

       Статья 54. Исчисление сроков

      1. Сроки, установленные настоящим Кодексом, исчисляются часами, сутками, месяцами, годами.
      2. При исчислении сроков не принимаются в расчет тот час и те сутки, которыми начинается течение срока. Это правило не относится к исчислению сроков при задержании.
      3. При исчислении срока в него включается и нерабочее время.
      4. При исчислении срока сутками срок истекает в двадцать четыре часа последних суток срока. При исчислении срока месяцами или годами срок истекает в соответствующее число последнего месяца, а если этот месяц не имеет соответствующего числа, срок оканчивается в последний день этого месяца. Если окончание срока приходится на нерабочий (выходной, праздничный) день, то последним днем срока считается первый, следующий за ним, рабочий день, кроме случаев исчисления срока при задержании, аресте, домашнем аресте и нахождении в медицинском или специальном учебно-воспитательном учреждении.
      5. При задержании лица по подозрению в совершении преступления срок исчисляется с момента (часа) фактического применения этой меры.

      1. Все движение уголовного дела подчинено определенным срокам, то есть промежуткам времени, в течение которых возникают, развиваются и прекращаются уголовно-процессуальные отношения. Словом, процесс расследования и судебного разбирательства ограничен определенными сроками. Это разумно, чтобы исключить беззаконие, волокиту в расследовании и рассмотрении уголовного дела и не превращать деятельность следователя или судьи в некое подобие научного исследования обстоятельств совершенного преступления. Уголовный процесс – это специальный вид государственной деятельности и его задачи требуют быстрого восстановления прав и законных интересов граждан, пострадавших от преступных посягательств.
      2. УПК различает сроки, исчисляемые часами (ч. 1 ст. 54). Это сделано только с одной целью, как можно скорее проверить законность и обоснованность производимого процессуального действия или принятого процессуального решения органа, ведущего уголовный процесс, которым ограничиваются определенные права и свободы человека и гражданина. Например, все постановления следователя о производстве процессуальных или следственных действий в течение двадцати четырех часов с момента их вынесения обязательно в копии направляются прокурору для проверки их законности (ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 187, ч. 2 ст. 188, ч. 13 ст. 222, ч. 1 ст. 232, ч. 2 ст. 235, ч. 3 ст. 237, ч. 2 ст. 265, ч. 10 ст. 269 УПК и т.д. Достаточно показателен в рассматриваемом плане порядок исчисления сроков при задержании подозреваемого. Согласно УПК срок задержания лица в качестве подозреваемого не может превышать семидесяти двух часов. Этот срок установлен Конституцией (п. 2 ст. 16) и воспроизведен в УПК, и ни при каких обстоятельствах не допускается его нарушение. Соблюдение процессуальной формы задержания, и в том числе данного срока находится под охраной уголовного закона (ст. 346 УК). Если за указанное время к начальнику места содержания задержанного не поступило постановление органа уголовного преследования, санкционированное прокурором, о применении к задержанному ареста в качестве меры пресечения, начальник места содержания задержанного немедленно освобождает его своим постановлением и уведомляет об этом лицо, в производстве которого находится дело, и прокурора (чч. 2, 3 ст. 136 УПК). Достаточно детально УПК регламентирует порядок задержания лица: в срок не более трех часов с момента фактического задержания следователь составляет протокол задержания с указанием времени задержания с точностью до минуты (ч. 1 ст. 134); о произведенном задержании следователь обязан письменно сообщить прокурору в течение двенадцати часов с момента составления протокола задержания (ч. 1 ст. 134); одновременно с задержанием может быть произведен личный обыск задержанного, результаты которого заносятся в протокол личного обыска задержанного (ст.ст. 135, 233); в течение двенадцати часов следователь обязан уведомить родственников о задержании подозреваемого и месте его нахождения или предоставить такую возможность самому подозреваемому (ч. 1 ст. 138); допрос подозреваемого производится в течение двадцати четырех часов с момента его задержания (ч. 1 ст. 216). Нарушение указанных порядка задержания и его сроков ведет к тому, что протокол задержания, протокол личного обыска, протокол допроса подозреваемого, не могут рассматриваться в качестве источников доказательств по уголовному делу.
      3. Решению задач уголовного процесса, соблюдению принципа законности и других принципов уголовного процесса также способствует исчисление определенных сроков в УПК сутками. Например, прокурор обязан рассмотреть жалобу на действие или решение органа уголовного преследования в течение трех суток с момента ее получения (ч. 2 ст. 108 УПК); решение по заявлению или сообщению о преступлении должно быть принято не позднее трех суток со дня его поступления (ст. 184 УПК); поручение следователя подлежит выполнению органом дознания в срок не позднее десяти суток (ч. 3 ст. 193 УПК); главное судебное разбирательство должно быть начато не ранее истечения трех суток с момента извещения сторон о месте и времени начала судебного заседания и не позже пятнадцати суток с момента вынесения постановления о его назначении, в исключительных случаях этот срок может быть продлен постановлением судьи, но не более чем до тридцати суток (ч. 4 ст. 302 УПК) и т.д.
      4. Исчисление сроков месяцами больше характерно для ведения производства по делу в определенных стадиях с целью всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств совершенного преступления. Например, месяцами могут исчисляться сроки избрания мер пресечения по уголовным делам, так как они обеспечивают нормальный, ритмичный ход судопроизводства по делу и тесно связаны со сроками производства по делу. Так, предварительное следствие по уголовным делам должно быть закончено не позднее чем в двухмесячный срок со дня возбуждения уголовного дела (ч. 1 ст. 196 УПК); прослушивание и запись переговоров, разговоров могут быть установлены на срок не более шести месяцев (ч. 5 ст. 237 УПК); главное судебное разбирательство должно быть окончено в месячный срок (ч. 5 ст. 302 УПК); дело в апелляционном порядке должно быть рассмотрено не позднее одного месяца со дня его поступления (ст. 406 УПК); надзорная жалоба рассматривается в течение одного месяца со дня поступления, а в случае истребования дела – в течение одного месяца со дня поступления дела (ч. 2 ст. 463 УПК); дело в надзорной инстанции должно быть рассмотрено в течение одного месяца со дня передачи дела в надзорную инстанцию с постановлением о возбуждении надзорного производства либо поступления протеста прокурора (ч. 2 ст. 465 УПК) и т.д.
      5. Регулирование УПК годовых сроков продиктовано спецификой расследуемых уголовных дел (например, многоэпизодных или совершенных на территории разных областей, требующих оказания международной правовой помощи по уголовным делам и т.д.), возможностью исправления следственных и судебных ошибок после завершения производства по делу и т.д. Например, пересмотр в порядке надзора обвинительного приговора по мотивам невиновности осужденного, а также в связи с необходимостью применения закона о менее тяжком преступлении, за суровостью наказания или по иным основаниям, влекущим улучшение положения осужденного, сроками не ограничен (ч. 1 ст. 461 УПК); пересмотр обвинительного приговора ввиду вновь открывшихся обстоятельств в пользу осужденного никакими сроками не ограничен (ч. 1 ст. 473 УПК); пересмотр оправдательного приговора, постановления о прекращении уголовного дела, а также пересмотр обвинительного приговора по мотивам мягкости наказания или необходимости применения к осужденному закона о более тяжком преступлении в порядке вновь открывшихся обстоятельств допускается лишь в течение сроков давности привлечения к уголовной ответственности, и не позднее одного года со дня открытия новых обстоятельств (ч. 3 ст. 473 УПК) и т.д.
      6. Независимо от места задержания подозреваемого в протоколе его задержания по прибытии к месту производства расследования орган дознания или следователь обязаны указать место и время фактического (физического) задержания с точностью до часа и минуты. Именно с этого часа и минуты соответствующих суток берет начало течение семидесяти двух часов задержания подозреваемого.

      Статья 55. Соблюдение срока

      1. Срок не считается пропущенным, если жалоба, ходатайство или иной документ сданы до истечения срока на почту, переданы или заявлены лицу, уполномоченному их принять, а для лиц, содержащихся под стражей либо помещенных в медицинское учреждение, – если жалоба или иной документ сданы до истечения срока администрации места содержания под стражей или медицинского учреждения. Время сдачи жалобы или иного документа на почту определяется по почтовому штемпелю, а время сдачи лицу, уполномоченному принять их, или администрации места содержания под стражей или медицинского учреждения – по отметке канцелярии или должностных лиц этих организаций.
      2. Соблюдение установленного срока должностными лицами подтверждается соответствующим указанием в процессуальных документах. Получение документов, подлежащих вручению лицам, участвующим в уголовном судопроизводстве, подтверждается приобщенной к делу их распиской.
      3. Процессуальные сроки могут быть продлены лишь в случаях и порядке, установленных настоящим Кодексом.

      1. Несоблюдение сроков, предусмотренных УПК по осуществлению определенных прав участниками процесса, приводит к потере всех юридических качеств того процессуального действия, с которыми они связаны, в том числе его доказательственной силы по делу. Например, жалоба, протест в апелляционном порядке, поданные с нарушением сроков, оставляются судом первой инстанции без рассмотрения (ч. 3 ст. 399 УПК). Заявление ходатайств возможно в любой стадии процесса. Письменные ходатайства приобщаются к делу, устные заносятся в протокол следственного действия или судебного заседания (ч. 2 ст. 102 УПК). Жалобы могут быть устные и письменные. Устные жалобы заносятся в протокол, который подписывают заявитель и должностное лицо, принявшее жалобу (ч. 3 ст. 103 УПК). Администрация мест предварительного заключения обязана немедленно передавать органу, ведущему уголовный процесс, адресованные ему жалобы лиц, задержанных по подозрению в совершении преступления или содержащихся под стражей в качестве меры пресечения (ч. 1 ст. 104 УПК). УПК особо оговаривает сроки подачи жалоб на действия и решения должностных лиц, ведущих уголовный процесс. Они могут быть поданы в течение всего производства дознания, предварительного следствия и судебного разбирательства (ст. 105 УПК).
      2. Кстати, указание в протоколе следственного действия вообще времени его начала и окончания с точностью до минуты,– так записано в норме ч. 3 ст. 203 УПК «Протокол следственного действия»,– безоговорочное предписание УПК. В целом уголовно-процессуальный закон обязывает органы, ведущие уголовный процесс, соблюдать процессуальные сроки, что должно находить свое отражение в каждом процессуальном документе по уголовному делу (ч. 2 ст. 55 УПК).
      3. Большинство процессуальных документов вручаются участникам уголовного процесса по их просьбе (это их право) и под расписку. Например, копия постановления о прекращении уголовного дела (ч. 2 ст. 270 УПК); копия постановления об отказе в возбуждении уголовного дела (ч. 2 ст. 187 УПК), копия постановления о возбуждении уголовного дела, копия протокола задержания или постановления о применении меры пресечения в отношении подозреваемого (ч. 7 ст. 68 УПК); копия постановления о привлечении в качестве обвиняемого (ч. 2 ст. 69 УПК) и т.д. УПК регламентирует и обязательное вручение участникам процесса копий соответствующих документов, даже если они об этом не просят. Например, после предания обвиняемого суду прокурор обеспечивает вручение обвиняемому копии обвинительного заключения и приложений к нему (ч. 2 ст. 284 УПК). Статья 386 УПК так и называется «Вручение копии приговора». Копия приговора не позднее пяти суток после провозглашения приговора должна быть вручена осужденному или оправданному, защитнику и обвинителю. В этот же срок копия приговора вручается потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику и их представителям, однако если в суд поступили ходатайства указанных лиц.
      4. Процессуальный срок может быть продлен лишь в порядке, предусмотренном УПК. Нарушение этого порядка не допускается. Например, срок рассмотрения заявления или сообщения о преступлении может быть продлен начальником органа дознания, начальником следственного отдела до десяти суток, а в исключительных случаях – до двух месяцев, о чем в течение трех суток должен быть уведомлен прокурор (ст. 184 УПК). Сроки предварительного следствия продлеваются соответствующими прокурорами на основании мотивированных постановлений следователя (ч. 4 ст. 196 УПК). В исключительных случаях могут продлеваться сроки рассмотрения жалобы на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора (ч. 2 ст. 108 УПК); сроки содержания под стражей (ст. 153 УПК), сроки главного судебного разбирательства (ч. 5 ст. 302 УПК) и апелляционного производства (ст. 406 УПК) и т.д.

      Статья 56. Последствия пропуска срока и порядок его
                 восстановления

      1. Процессуальные действия, совершенные участниками процесса по истечении срока, считаются недействительными.
      2. По ходатайству заинтересованного лица срок, пропущенный по уважительной причине, может быть восстановлен постановлением дознавателя, следователя, прокурора или судьи, в производстве которого находится дело. При этом срок восстанавливается для лица, его пропустившего, но не других лиц, если иное не предусмотрено соответствующим решением органа, ведущего уголовный процесс.
      3. По ходатайству заинтересованного лица исполнение решения, обжалованного с пропуском установленного срока, может быть приостановлено до разрешения вопроса о восстановлении пропущенного срока.
      4. Отказ в восстановлении срока может быть обжалован (опротестован) в установленном настоящим Кодексом порядке.

      1. Нарушение порядка и сроков производства процессуального действия рассматривается как существенное нарушение норм УПК и влечет недопустимость фактических данных в качестве доказательств по уголовным делам (п. 5 ч. 1 ст. 116 УПК). Доказательства, полученные, в том числе с нарушением порядка осуществления процессуального действия и сроков его производства, не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться при доказывании любого из обстоятельств, указанных в статье 117 УПК (ч. 4 ст. 116 УПК).
      2. Восстановление пропущенных процессуальных сроков – скорее тема судебных стадий и не характерна для предварительного расследования уголовных дел. К примеру, каждая жалоба, протест при поступлении в суд первой инстанции подлежат немедленной регистрации с указанием даты поступления,– требует Верховный Суд в своем нормативном постановлении от 19 декабря 2003 года № 13 «О практике рассмотрения уголовных дел в апелляционном порядке» (п. 2). Апелляционная жалоба и апелляционный протест, поданные с пропуском срока в суд первой инстанции, оставляются без рассмотрения (ч. 3. ст. 399 УПК). Однако эти сроки, пропущенные по уважительной причине по ходатайству лиц, имеющих право на подачу жалобы, протеста, могут быть восстановлены судом, постановившим приговор. Постановление судьи об отказе в восстановлении пропущенного срока может быть обжаловано, опротестовано в апелляционный (вышестоящий) суд, который вправе восстановить пропущенный срок и рассмотреть дело по жалобе, протесту (ст.ст. 400–402 УПК). Другой пример. Надзорная жалоба или протест подлежат возвращению лицам, их подавшим, если они поданы после истечения срока, указанного в ч. 2 ст. 461 УПК. В порядке надзора процессуальные сроки не восстанавливаются. Тем самым исключается пересмотр судебных решений по основаниям, ухудшающим положение осужденного, а также оправданного.
      3. Подача жалобы, принесение протеста на вступившие в законную силу судебные решения, как правило, не приостанавливают их исполнения (ч. 4 ст. 462 УПК). Однако Председатель Верховного Суда, Генеральный Прокурор (только они и больше никто) одновременно с истребованием дела вправе, как при наличии об этом ходатайства участника процесса, так и без него, приостановить полностью или в части мотивированным постановлением исполнение приговора, постановления суда для проверки в порядке надзора на срок не свыше трех месяцев (ст. 466 УПК). При приостановлении исполнения приговора применение меры наказания, назначенной судом, откладывается или прерывается. В связи с этим в постановлении о приостановлении исполнения приговора следует указывать об освобождении из-под стражи осужденного, находящегося в заключении в результате обращения данного приговора к исполнению. Оправдательный приговор, постановление о прекращении уголовного дела приостановлены быть не могут (пп. 15–16 постановления Верховного Суда от 28 апреля 2000 года № 2 «О порядке производства по уголовным делам в надзорной инстанции»).

Раздел 2

ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ОРГАНЫ И ЛИЦА,
УЧАСТВУЮЩИЕ В УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ

Глава 7. Суд

       Статья 57. Суд

      1. Суд, являясь органом судебной власти, осуществляет правосудие по уголовным делам.
      2. Всякое уголовное дело может быть рассмотрено только законным, независимым, компетентным и беспристрастным составом суда, что обеспечивается соблюдением установленных настоящим Кодексом правил:
      – определения подсудности конкретных дел;
      – формирования состава суда для рассмотрения конкретных уголовных дел;
      – отвода судей;
      – отделения функции разрешения дела от функций обвинения и защиты.
      3. Правосудие по уголовным делам в Республике Казахстан осуществляют:
      Верховный Суд Республики Казахстан;
      областные и приравненные к ним суды;
      районные и приравненные к ним суды.

      1. В постановлении Пленума Верховного Суда от 14 мая 1998 года № 1 «О некоторых вопросах применения законодательства о судебной власти в Республике Казахстан» обращается внимание судов на необходимость учета в деятельности по осуществлению правосудия положения Конституции о том, что судебная власть в Республике является ветвью государственной власти, взаимодействующей с иными ветвями государственной власти Республики: законодательной и исполнительной с использованием системы сдержек и противовесов (п. 1).
      2. Возложение государственной функции осуществления правосудия по уголовным делам именно на суды вызвано их особой ролью и назначением в обществе и государстве. Иначе говоря, суд по праву, правовой суд, так можно представить себе эту миссию судебных органов. Такое положение суда в обществе определено не только тем, что суд является ветвью государственной власти, но и его правосубъектностью в конституционно- правовом поле государства. Каждый имеет право на судебную защиту прав и свобод (п. 2 ст. 13 Конституции); все равны перед законом и судом (п. 1 ст. 14 Конституции); арест допускается только с санкции суда (п. 2 ст. 16 Конституции); никто не может быть лишен своего имущества, иначе как по решению суда (п. 3 ст. 26 Конституции). Судам и правосудию посвящен специальный седьмой раздел Конституции, так и называемый «Суды и правосудие». Все вышеизложенное, таким образом, подчеркивает важнейшую позицию Конституции о том, что проводником утверждения Республики правовым государством, прежде всего, является суд (п. 1 ст. 1 Конституции).
      3. Выполнение предназначения судебной власти по уголовным делам становится возможным в условиях обстоятельной регламентации правового положения суда в уголовном процессе. В дополнение к статусу судей, предусмотренному Конституционным законом «О судебной системе и статусе Республики Казахстан», УПК определяет подсудность, то есть круг уголовных дел, которые могут рассматриваться по существу по первой инстанции с постановлением приговора, постановления суда (ст.ст. 290–298 УПК). Верховный Суд при этом действует только в качестве суда апелляционной и надзорной инстанций (ч. 1 ст. 292 УПК).
       4 . Состав суда для рассмотрения конкретных уголовных дел зависит от стадии прохождения уголовного дела в судебных инстанциях и категории совершенного преступления. Ревизия, пересмотр судебного решения вышестоящим судом осуществляются коллегиально (не менее трех судей), так как это вызвано необходимостью поддержания высокого уровня законности пересмотра основного, первого судебного решения по делу и этическими соображениями. Дела о смертной казни – это особая категория уголовных дел, так как от итогового судебного решения по ним зависит судьба и жизнь человека и гражданина. Такие дела рассматриваются всегда коллегиально (в составе трех судей) на уровне только судебной коллегии областного и приравненного к нему суда (более опытные судьи). По данным делам возможен суд присяжных, если этого желает обвиняемый.
      5. Всестороннее, полное и объективное исследование обстоятельств уголовного дела может иметь место только в условиях жесткого следования участников уголовного процесса той роли, которая предначертана для них нормами УПК. Суд не является стороной в процессе, не может при отсутствии к тому оснований, выполнять определенные ходатайства стороны и действует исключительно независимо, подчиняясь только Конституции и закону (ст. 23 УПК). Осуществление независимого правосудия охраняется нормами уголовного законодательства (ст.ст. 339–343, 356, 362 УК) и правилами отвода судей. Судья не может участвовать в рассмотрении дела, если имеются обстоятельства, дающие основания считать, что он лично, прямо или косвенно заинтересован в данном деле (ст. 90 УПК).
      6. Перечень судов, которые осуществляет правосудие, устанавливается Конституцией и Конституционным законом «О судебной системе и статусе суде Республики Казахстан» и является исчерпывающим. Учреждение специальных и чрезвычайных судов под каким-либо названием не допускается (п. 4 ст. 75 Конституции, см.: также комментарий к нормам ст.ст. 11, 12, 21, 22, 23, 29 УПК).

       Статья 58. Состав суда

      1. Рассмотрение уголовных дел в судах первой инстанции осуществляется единолично судьей или коллегией из трех судей. При осуществлении правосудия судом, состоящим из коллегии, один из них является председательствующим.
      2. Рассмотрение уголовных дел по обвинению лиц в совершении преступлений, за которые в качестве меры наказания может быть применена смертная казнь, осуществляется судом первой инстанции в составе трех судей, а при наличии ходатайства обвиняемого – в составе двух судей и девяти присяжных заседателей. Другие дела рассматриваются судьями суда первой инстанции единолично.
      3. и с к л ю ч е н а законом РК от 11 июля 2001 г. № 238.
      4. Рассмотрение уголовных дел в апелляционном порядке, порядке надзора и пересмотр судебных решений по вновь открывшимся обстоятельствам осуществляется судом в составе не менее трех судей.

      1. В силу того, что судья является носителем самостоятельной судебной власти, обладает высокой степенью неприкосновенности в уголовном процессе для эффективного осуществления правосудия, он и только он по общему правилу вправе единолично рассматривать все уголовные дела, подсудные районному и приравненному к нему суду (ст. 290 УПК).
      2. Вместе с тем, уголовные дела, подсудные областному суду по первой инстанции, рассматриваются тремя судьями или судом присяжных в составе двух судей и девяти присяжных заседателей (ст. 291 УПК). Это уголовные дела, по которым может быть назначена смертная казнь – расстрел, исключительная мера наказания (ст. 49 УК). Областной суд рассматривает по первой инстанции (судья единолично), и дела о применении принудительных мер медицинского характера к лицам, совершившим деяния в состоянии невменяемости либо заболевшим душевной болезнью после их совершения. Все вышестоящие суды, начиная от областного и приравненного к нему суда, также рассматривают уголовные дела в апелляционном, надзорном порядке и по вновь открывшимся обстоятельствам в составе не менее трех судей (их может быть и больше) (см.: также комментарий к предыдущей статье), однако при наличии исключительных оснований фактического, уголовно-правового и уголовно-процессуального характера. Коллегиальный порядок рассмотрения уголовных дел повышает объективность разрешения уголовных дел судом, направлен против предотвращения коррупции в судебной среде, нарушений норм УПК вышестоящими судами, а также обеспечивает стабильность приговоров, постановлений, вынесенных судами первой инстанции.

       Статья 59. Полномочия суда

      1. Полномочия суда как носителя судебной власти определяются законом.
      2. Только суд правомочен:
      1) признать лицо виновным в совершении преступления и назначить ему наказание;      2) применить к лицу принудительные меры медицинского характера либо принудительные меры воспитательного воздействия;
      3) отменить или изменить решение, принятое нижестоящим судом;
      4) санкционировать избранную следователем, органом дознания, прокурором в отношении обвиняемого, подозреваемого меру пресечения в виде дмашнего ареста, ареста и продлевать их сроки.
      3. На досудебных стадиях уголовного процесса суд рассматривает жалобы на решения органа уголовного преследования в случаях и в порядка, предусмотренных настоящим Кодексом.
      4. Если при судебном рассмотрении дела будут выявлены обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, нарушения прав и свобод граждан, а также другие нарушения закона, допущенные в ходе дознания, предварительного следствия или при рассмотрении дела нижестоящим судом, суд может вынести частное постановление, которым обращает внимание соответствующих организаций, должностных лиц или лиц, выполняющих управленческие функции, на данные обстоятельства и факты нарушений закона, требующие принятия необходимых мер. Если выявленные правонарушения влекут, согласно закону, административную ответственность, то суд одновременно с вынесением решения по уголовному делу вправе наложить в соответствии с Кодексом об административных правонарушениях Республики Казахстан на виновное в этих правонарушениях физическое или юридическое лицо, за исключением лиц, в отношении которых по данному делу вынесен обвинительный приговор, административное взыскание.
      5. Суд вправе вынести частное постановление и в других случаях, если признает это необходимым, а также наложить административное взыскание в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.

      1. Полномочия суда как носителя судебной власти распространяются на досудебные и судебные стадии уголовного процесса. Это разумно с той точки зрения, что никто не вправе присваивать себе полномочия суда или судьи по конкретному уголовному делу. Поэтому присутствие суда в досудебных стадиях вызвано желанием законодателя исключить превращение следователя в судью, обеспечить наиболее быстрое продвижение уголовного дела в судебные инстанции.
      2. В сущности, понятие правосудия, осуществляемого судом, раскрывается чч. 2, 3 ст. 59 УПК и не подлежит расширительному толкованию. Данным понятием охватываются судебные функции во всех стадиях уголовного процесса: осуществление судебного контроля, рассмотрение дела по существу судом первой инстанции, пересмотр судебных решений вышестоящими судами, исполнение судебных решений.
      3. Процессуальная деятельность суда в стадии расследования уголовного дела никоим образом не должна рассматриваться в качестве фактора усиления позиций той или иной стороны уголовного процесса. Наоборот, участие суда в стадии расследования уголовного дела выравнивает позиции сторон в деле и является гарантией судебной защиты прав и свобод человека и гражданина от незаконного уголовного преследования в этой стадии. По этому пути развивается уголовно-процессуальное законодательство последних лет, когда право дачи санкции на арест возложено Конституцией на суды (п. 2 ст. 16).
      4. Деятельность суда нельзя сводить только к осуществлению правосудия по уголовному делу. Это обедняет наши представления о процессуальной деятельности суда. В соответствии с нормами УПК суду также отводится немаловажная роль в предупреждении новых преступлений, в оказании глубокого воспитательного воздействия на всех участников уголовного процесса. С этой целью суд правомочен выносить одновременно с судебным решением частное постановление профилактического характера, которым он обращает внимание соответствующих организаций, должностных лиц на выявленные по делу причины и условия, способствовавшие совершению преступления и нарушения законности органами уголовного преследования или нижестоящим судом. Например, частным постановлением суд может дополнить предупредительную деятельность следователя по уголовному делу, о которой должна быть информация, как в обвинительном заключении следователя (это часть его работы, требуемая ч. 3 ст. 117 УПК), так и в прилагаемой к делу копии представления следователя в порядке ст. 204 УПК. Перечень оснований вынесения частных постановлений, указывает Верховный Суд в нормативном постановлении от 19 декабря 2003 года № 11 «О практике вынесения судами частных постановлений по уголовным делам», не является исчерпывающим, в связи с чем суды вправе реагировать и на другие факты: срывы судебных процессов, проявление неуважения к суду, нарушение процессуальных сроков органами, ведущими уголовный процесс. Суд может вынести также частное постановлениеи поощрительного характера. Вынесение судом частного постановления не является препятствием для вынесения частного постановления вышестоящими судами, когда по данному делу имеются другие обстоятельства, требующие подобного реагирования (пп. 3, 6). Например, при обнаружении фактов ненадлежащего осуществления адвокатами своих обязанностей (формальное участие, подписание чистых бланков процессуальных действий, оставление без реагирования допускаемых в ходе уголовного судопроизводства нарушений законности и др.) суды вправе реагировать вынесением частных постановлений (п. 26 нормативного постановления Верховного Суда от 6 декабря 2002 года № 26 «О практике применения уголовно-процессуального законодательства, регулирующего право на защиту»). Оставление должностным лицом без рассмотрения частного определения, постановления суда (представления прокурора, следователя или дознавателя) либо непринятие мер к устранению указанных в них нарушений закона, а равно несвоевременный ответ на частное определение, постановление (или представление) – влекут штраф в размере до восьми месячных расчетных показателей (ст. 520 КоАП).
      5. Дополнительным профилактическим средством в руках суда является его право налагать административные взыскания, при наличии оснований, предусмотренных УПК и КоАП на участников уголовного процесса и других лиц, кроме лиц, в отношении которых постановлен обвинительный приговор. При этом действия суда (судьи) по наложению административного взыскания на виновное лицо, нарушившее общественный порядок в зале заседания суда или проявившее неуважение к суду, должны быть отражены в протоколе судебного разбирательства. Указанные действия вышестоящего суда фиксируются в протоколе судебного заседания лишь в тех случаях, когда в соответствии с законом такой протокол ведется. Решение же о наложении административного взыскания оформляется во всех случаях в виде отдельного мотивированного постановления. Административные взыскания за неуважение к суду и другие правонарушения, которые совершены вне судебного заседания, налагаются судом в общем порядке в соответствии с нормами КоАП (п. 10 постановления Верховного Суда от 14 мая 1998 года № 1 «О некоторых вопросах применения законодательства о судебной власти в Республике Казахстан»; п. 16 нормативного постановления Верховного Суда от 26 ноября 2004 года № 18 «О некоторых вопросах применения судами законодательства об административных правонарушениях»; см.: также комментарий к ч. 3 ст. 1 УПК).

       Статья 60. Судья

      1. Судье, в пределах своей компетенции рассматривающему дело единолично, осуществляющему распорядительные действия по подготовке заседания суда или обеспечению исполнения его приговора или другого решения, разрешающему ходатайства и жалобы, указанные в части третьей статьи 59 настоящего Кодекса, принадлежат полномочия суда.
      2. Судья, рассматривающий дело в составе коллегии судей, пользуется равными правами с председательствующим и другими судьями при решении всех вопросов, возникающих в связи с рассматриваемым делом.

      1. Полномочия суда, предусмотренные ст. 59 УПК, в полном объеме реализуются: единолично судьей районного суда, который рассматривает подсудное данному суду уголовное дело по первой инстанции (ст. 290 УПК); судьей, который по поручению председателя суда разрешает вопрос о принятии дела к производству в суде (ст.ст. 299–310 УПК); судьей, осуществляющим обращение к исполнению приговора или разрешающим вопросы, связанные с исполнением приговора (ст.ст. 449, 455 УПК); судьей, в порядке рассмотрения жалоб на решения органа уголовного преследования (ст. 109 УПК). Таким образом, норма ч. 1 ст. 60 УПК подчеркивает единый и независимый статус судей, в каком бы звене судебной системы они не состояли, независимо от выполняемых процессуальных функций при производстве по делу. Это соответствует норме п. 1 ст. 79 Конституции о том, что суды состоят из постоянных судей.
      2. Норма ч. 2 ст. 60 УПК утверждает независимость и единый статус судей при их работе в составе судейской коллегии. Например, при невозможности одного из судей продолжать участвовать в судебном разбирательстве, он заменяется другим судьей, а разбирательство дела начинается сначала (ч. 2 ст. 312 УПК); запасной судья пользуется правами судьи с момента его включения в состав суда в случае выбытия одного из судей, запасной судья, вступивший на место выбывшего судьи, вправе требовать возобновления любых судебных действий (ч. 2 ст. 313 УПК); судья, оставшийся в меньшинстве, вправе в совещательной комнате письменно изложить особое мнение, с которым вправе ознакомиться вышестоящий суд при рассмотрении данного уголовного дела в соответствующей инстанции (ч. 5 ст. 373 УПК).

       Статья 61. Председательствующий по делу

      1. При рассмотрении уголовного дела в составе коллегии судей председательствует председатель суда, председатель коллегии суда либо один из судей, уполномоченный на это в предусмотренном законом порядке. Судья, рассматривающий дело единолично, считается председательствующим.
      2. Председательствующий руководит ходом заседания суда, принимает все меры к обеспечению справедливого рассмотрения уголовного дела и соблюдению других требований настоящего Кодекса, а также надлежащего поведения всех лиц, присутствующих на заседании суда.
      3. Распоряжения председательствующего в судебном заседании обязательны для всех участников процесса и иных лиц, присутствующих в зале суда.

      1. Норма ч. 1 ст. 61 УПК о председательствующем по делу означает, что это не одно и то же, что председатель соответствующего суда, председатель судебной коллегии вышестоящего суда. Последние, наряду с осуществлением в предусмотренном УПК порядке функций судьи по делу, также вне процессуальной деятельности выполняют значительный объем административной деятельности в соответствующем суде. Например, председатель районного суда является судьей и наряду с выполнением обязанностей судьи: 1) организует рассмотрение судебных дел судьями суда; 2) осуществляет общее руководство канцелярией суда; 3) ведет прием граждан; 4) организует прохождение стажировки кандидатами на должность судьи; 5) обеспечивает работу по противодействию коррупции и соблюдению норм судейской этики; 6) издает распоряжения; 7) осуществляет другие полномочия, предусмотренные законом. В случае временного отсутствия председателя районного суда по распоряжению председателя этого суда исполнение его обязанностей возлагается на одного из судей этого суда. В случае отсутствия председателя в односоставном суде исполнение его обязанностей возлагается на одного из судей другого суда распоряжением председателя областного суда по представлению руководителя территориального уполномоченного органа (ст. 9 Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан».
      2. Процессуальный статус председательствующего по делу (фактически руководителя судебного заседания) возведен в ранг одного из общих условий главного судебного разбирательства (ст. 314 УПК), который обязателен для всех судей состава суда по конкретному делу или судьи, рассматривающего дело единолично и выступающего в силу предписаний норм УПК уже в этом качестве. Среди прочих функций председательствующего по делу в главном судебном разбирательстве выполнение его распорядка, обеспечение порядка в зале судебного заседания и качества составления протокола судебного заседания (ст.ст. 326–330 УПК).

Глава 8. Государственные органы и должностные лица,
осуществляющие функции уголовного преследования

      Статья 62. Прокурор

      1. Прокурор – должностное лицо, осуществляющее в пределах своей компетенции надзор за законностью оперативно-розыскной деятельности, дознания, следствия и судебных решений, а также уголовное преследование на всех стадиях уголовного процесса: Генеральный Прокурор Республики Казахстан, Главный военный прокурор, прокуроры областей и приравненные к ним прокуроры, районные, городские прокуроры, военные прокуроры, транспортные прокуроры и приравненные к ним прокуроры, их заместители и помощники, прокуроры по отрасли надзора, старшие прокуроры и прокуроры управлений и отделов прокуратур. Прокурор, участвующий в рассмотрении уголовного дела судом, представляет интересы государства путем поддержания обвинения и является государственным обвинителем.
      2. Прокурор вправе предъявить обвиняемому или лицу, которое несет имущественную ответственность за его действия, иск в защиту интересов:
      1) потерпевшего, не способного самостоятельно воспользоваться правом предъявлять и отстаивать иск в силу своего беспомощного состояния, зависимости от обвиняемого или по иным причинам;
      2) государства.
      3. Полномочия прокурора при досудебном производстве и рассмотрении дела судом определяются соответственно статьями 190, 192 (частями шестой и седьмой), 197, 289, 317, 396 (частью третьей), 458, 460 настоящего Кодекса.
      4. При осуществлении своих процессуальных полномочий прокурор независим и подчиняется только закону.
      5. Генеральный Прокурор в пределах своей компетенции принимает нормативные правовые акты по вопросам применения норм настоящего Кодекса, обязательные для исполнения органами дознания и следствия.
      Нормативные правовые акты органов, осуществляющих дознание и следствие, принимаются в пределах их компетенции по согласованию с Генеральным прокурором.

      1. Прокуратура от имени государства осуществляет высший надзор (наблюдение, присмотр) за точным и единообразным применением (принцип законности) всего массива действующего права Республики,– провозглашает Конституция (п. 1 ст. 83). Уже из этого можно сделать вывод: в стране нет сфер жизнедеятельности, которые были бы вне прокурорского надзора. Традиционно наиболее тесно прокурорский надзор осуществляется за уголовным судопроизводством, где по-прежнему высок уровень нарушений прав и свобод человека и гражданина и нет оснований для послабления функций прокуратуры в этой области. На активную роль прокуроров в уголовном судопроизводстве, соблюдение правовых норм и основных прав человека при осуществлении контроля за расследованием преступлений, принятие уголовных дел к производству только при наличии достаточного количества доказательств (надежных, допустимых), осуществление уголовного преследования тщательно и справедливо в рамках имеющихся доказательств, акцентирует их внимание «Нормы профессиональной ответственности и Декларация основных прав и обязанностей прокуроров», утвержденные Международной ассоциацией прокуроров в г. Амстердаме 23 апреля 1999 года.
      2. Из общего анализа нормы ст. 62 УПК и всей системы норм о полномочиях прокурора в уголовном процессе следует, что фактически прокурор – арбитр досудебного уголовного процесса, руководитель уголовного преследования по уголовным делам. При этом участие прокурора в расследовании уголовного дела, а равно поддержание им обвинения в суде не являются препятствием для дальнейшего участия его в деле. Отвод прокурора может иметь место только по основаниям, предусмотренным УПК (ст.ст. 90–91 УПК). Достаточно объемными полномочиями прокурор обладает в судебных стадиях, где также проявляется его правозащитная функция. Надо полагать, в этом проявляется забота законодателя о том, чтобы прокуроры эффективно осуществляли государственное обвинение по всем уголовным делам и о том, чтобы все уголовные дела, невзирая на субъектов преступления, своевременно доходили до суда. Процессуальная независимость прокуроров в уголовном процессе защищается и правовыми принципами организации и деятельности органов прокуратуры. Действующим законодательством прокуратура определена как единая централизованная система органов и учреждений с подчинением нижестоящих прокуроров вышестоящим и Генеральному Прокурору Республики; она осуществляет свою деятельность независимо от других государственных органов и должностных лиц; акты прокурорского надзора, вынесенные на основании и в порядке, установленном законом, обязательны для органов, организаций, должностных лиц и граждан (ст. 3 закона «О прокуратуре» от 21 декабря 1995 года. Генеральный Прокурор страны, по существу, единственное должностное лицо в досудебном уголовном процессе, которое обладает конституционной неприкосновенностью от уголовного преследования в уголовном процессе (п. 3 ст. 83 Конституции).
      3. Объем и конкретные полномочия прокурора за законностью дознания и следствия наряду с нормами УПК рассматривается в законе «О прокуратуре» (ст.ст. 37–38), а также в основном по данному вопросу  приказе Генерального Прокурора от 27 августа 2008 года № 47 «Об утверждении Инструкции об организации надзора за законностью следствия и дознания».
      4. В приказе Генерального Прокурора от 27 августа 2008 года № 47 указано, что осуществление надзора за законностью следствия и дознания предполагает обеспечение законности процессуальных решений и действий должностных лиц, осуществляющих уголовное преследование, на всех стадиях досудебного производства – с момента информирования органа о совершенном либо готовящемся преступлении до направления уголовного дела в суд. В целях эффективного осуществления надзора в органах уголовного преследования организуется дежурство сотрудников прокуратуры в «Кабинетах прокуроров», дислоцированных в органах уголовного преследования (п. 8 названного приказа). Кроме того, данным приказом подтверждена политика ведения по всем уголовным делам надзорных производств. В них в обязательном порядке содержатся копии процессуальных документов, направляемых органами следствия и дознания в соответствии с УПК в течение двадцати четырех часов с момента их вынесения прокурору, а также копии актов прокурорского надзора и решений, принимаемых в ходе надзора и т.д. Ответственность за полноту ведения надзорных производств несет прокурор, осуществляющий надзор за законностью расследования уголовного дела (п. 13 названного приказа). Для эффективного наблюдения на всех стадиях уголовного процесса по актуальным и особо значимым уголовным делам применяется сквозной метод надзора путем создания группы из оперативных сотрудников различных подразделений органов прокуратуры (п. 21 названного приказа).
      5. В числе основных процессуальных форм участия прокурора в досудебных стадиях производства по делу: возбуждение, отказ в возбуждении, прекращение уголовных дел; личное производство следственных действий по любому уголовному делу, а также участие в процессуальных (следственных) действиях, осуществляемых следователем и дознавателем по уголовному делу; отмена незаконных постановлений следователей и дознавателей; санкционирование процессуальных решений следователя и дознавателя; дача письменных указаний следователям и дознавателям; продление сроков следствия и участие в процедурах продления сроков содержания под стражей; рассмотрение жалоб на действия и решения следователя и дознавателя; перераспределение уголовных дел между аппаратами расследования уголовных дел; направление поручений компетентным учреждениям иностранных государств об оказании правовой помощи и требований о выдаче лица для привлечения к уголовной ответственности; предание обвиняемого суду (ст.ст. 197, 523, 527, 529 УПК). Генеральный Прокурор в исключительных случаях, при установлении фактов неполноты и необъективности расследования, сложности и значимости дела, может образовать следственную группу из числа следователей нескольких органов, осущест-вляющих предварительное следствие, назначив при этом прокурора руководителем этой группы, оформив данное решение своим постановлением. Надзор за законностью следствия, осуществляемого такой следственной группой, его обеспечение возлагается на Генерального Прокурора (ч. 3 ст. 198 УПК). Исключительно Генеральным Прокурором может быть возбуждено уголовное дело в отношении судьи, совершившего преступление (ч. 1 ст. 498 УПК).
      6. Осуществляя надзор за оперативно-розыскной деятельностью, прокурор получает прекращенные и находящиеся в производстве дела оперативно-розыскной деятельности, материалы, документы и другие необходимые сведения о ходе оперативно-розыскной деятельности, кроме сведений о личности граждан, сотрудничающих или сотрудничавших на негласной основе с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность; проверяет законность проведения специальных оперативно-розыскных мероприятий; прекращает своим постановлением оперативно-розыскные мероприятия в случае выявления нарушений закона, прав личности; освобождает незаконно задержанных лиц; дает санкцию на проведение соответствующих оперативно-розыскных мероприятий и т.д. (ст. 35 закона «О прокуратуре», пп. 4, 7, 8 ст. 12 закона «Об оперативно-розыскной деятельности» от 15 сентября 1994 года). При осуществлении надзора за оперативно-розыскной деятельностью Генеральный Прокурор в пределах своей компетенции принимает нормативные правовые акты по вопросам применения норм законодательства Республики Казахстан об оперативно-розыскной деятельности, обязательные для исполнения органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность. В целях выявления нарушений законности со стороны органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, прокурор вправе привлекать специалистов органов прокуратуры и иных специалистов с использованием специальных технических средств (ст. 25 закона «Об оперативно-розыскной деятельности»).
      7. Прокурор – активный участник уголовного процесса во всех судебных стадиях. Это разумно, так как он обладает квалифицированными юридическими знаниями и совместно со стороной защиты достигает правильного разрешения уголовного дела в интересах всех участников уголовно-процессуальной деятельности. В этой связи, его участие при проведении предварительного слушания по делу обязательно (ч. 3 ст. 301 УПК). Участие прокурора в главном судебном разбирательстве в качестве государственного обвинителя (их может быть несколько) – обязательное общее условие этой стадии уголовного процесса (кроме дел частного обвинения, где прокурор не участвует) (ст. 317 УПК). Необходимо отметить, что закон не возлагает функцию поддержания государственного обвинения в суде на дознавателя, начальника органа дознания, следователя, начальника следственного отдела. Именно прокурор открывает судебное следствие путем изложения сущности предъявленного подсудимому обвинения (ч.1 ст. 345 УПК); он участник судебных прений (чч. 3, 4 ст. 364 УПК); вправе принимать участие и опротестовывать постановления судей по вопросам, связанным с исполнением приговора (чч. 8, 9 ст. 455, ст. 457 УПК); вправе приносить апелляционный и надзорные протесты (ч. 3 ст. 396, ч. 2 ст. 460 УПК); вправе возбудить производство по вновь открывшимся обстоятельствам (ст.ст. 474, 475 УПК) и т.д.
      8. Весьма актуальным является право прокурора на предъявление гражданского иска по уголовному делу по основаниям, предусмотренным в норме ч. 2 ст. 62 УПК. Такое свое право он может реализовать на протяжении всего предварительного расследования через следователя или дознавателя и до начала судебного следствия по уголовному делу с его участием в качестве государственного обвинителя (чч. 1, 7 ст. 163 УПК). О предъявлении гражданского иска прокурором уведомляются также лица, в интересах которых предъявлен иск. Прокурор, предъявивший гражданский иск в защиту интересов других лиц, признанию гражданским истцом не подлежит, поскольку его самостоятельное процессуальное положение определено нормой ч. 2 ст. 62 УПК. В этом случае истцом признается лицо, в интересах которого подан иск. В случае отказа прокурора от предъявленного им иска в интересах других лиц, лицо, которому преступлением или деянием невменяемого был причинен вред, вправе предъявить гражданский иск в порядке гражданского судопроизводства (пп. 5, 12 нормативного постановления Верховного Суда от 20 июня 20 июня 2005 года № 1 «О рассмотрении гражданского иска в уголовном процессе»).
      9. В силу их множества и различной ведомственной подчиненности органов, ведущих дознание и предварительное следствие, вполне закономерным выглядит право Генерального Прокурора на издание нормативных правовых актов по вопросам применения норм УПК в досудебных стадиях. Их необходимо рассматривать в качестве источников действующего уголовно-процессуального права. Они издаются на основе и во исполнение норм УПК и содержат юридические нормы. Для уголовного процесса в его досудебных стадиях существенное значение имеют, кроме вышеназванного приказа Генерального Прокурора от 27 августа 2008 года № 47, также его приказы: «Об утверждении Инструкции об организации надзора за применением международных договоров в уголовно-правовой сфере» от 25 декабря 2006 года № 77, «Об организации прокурорского надзора за применением закона «О борьбе с коррупцией» от 24 апреля 2001 года № 68, «Об организации прокурорского надзора за применением законов, направленных на борьбу с наркоманией и наркобизнесом» от 7 июня 2001 года № 85, «Об организации прокурорского надзора за применением законов, соблюдением прав и свобод человека и гражданина в социально-экономической сфере» от 21 ноября 2002 года № 60, «Об утверждении и введении в действие Инструкции «О приеме, регистрации, учете и рассмотрении заявлений, сообщений, жалоб и иной информации о преступлениях, происшествиях» от 10 февраля 2003 года № 6, «Об организации прокурорского надзора за применением законодательства о несовершеннолетних» от 31 марта 2005 года № 10, «Об утверждении Инструкции по ведению единого карточного учета заявлений и сообщений о преступлениях, уголовных дел, результатов их расследования и судебного рассмотрения» от 17 июня 2005 года № 27, «Об утверждении Положения «О порядке организации дежурств сотрудников органов прокуратуры (дежурных прокуроров) в «Кабинетах прокуроров», дислоцированных в органах уголовного преследования» от 18 октября 2005 года № 57, «О сквозном методе надзора за расследованием и рассмотрением в судах актуальных уголовных дел, возбужденных прокурорами» от 7 июля 2004 года № 33; указания Генерального Прокурора: «О порядке направления сообщений о задержаниях иностранных граждан, находящихся на территории РК» от 12 июня 2001 года № 86/36, «По вопросам санкционирования объявления международного розыска» от 20 ноября 2002 года № 36-3-312-02 и т.д. По ходу комментирования норм УПК будут приводиться наиболее принципиальные нормы перечисленных и других приказов и указаний Генерального Прокурора.
      К примеру, приказом Генерального Прокурора «Об утверждении Инструкции по ведению единого карточного учета заявлений и сообщений о преступлениях, уголовных дел, результатов их расследования и судебного рассмотрения» назначение учета определено в прозрачном статистическом наблюдении за досудебным производством по уголовному делу и обеспечении государственных органов, физических и юридических лиц объективными и достоверными данными о состоянии преступности, деятельности органов уголовного преследования, суда и органов, ведающих исполнением наказаний, посредством ведения единой унифицированной статистической системы (п. 2 названного приказа). Словом, речь идет о государственном учете состояния преступности и результатов борьбы с ней в масштабах страны. Трудно переоценить процессуальное значение данной Инструкции. Именно в ней содержится вся полезная информация о реальных объемах процессуальной деятельности органов уголовного преследования и судов страны для корректирования в сторону эффективности их практической деятельности в области борьбы с преступностью. В качестве приложения к Комментарию приведены основания выставления статистических карточек в сфере уголовного процесса (см.: приложение № 1).

       Статья 63. Начальник следственного отдела

      1. Начальник следственного отдела – начальник следственного подразделения органа, осуществляющего предварительное следствие, и его заместители, действующие в пределах своей компетенции.
      2. Начальник следственного отдела поручает производство следствия следователю, осуществляет контроль за своевременностью действий следователей по находящимся в их производстве уголовным делам, за соблюдением следователями сроков предварительного следствия и содержания под стражей, за исполнением указаний прокурора, поручений других следователей в случаях, установленных настоящим кодексом; дает указания по делам; поручает производство предварительного следствия нескольким следователям; в предусмотренных законом случаях отстраняет следователя от производства по делу; в пределах своей компетенции изымает уголовное дело из одного следственного подразделения подчиненного ему органа, осуществляющего предварительное следствие, и передает в другое следственное подразделение этого или иного подчиненного ему органа, осуществляющего предварительное следствие; направляет оконченные уголовные дела прокурору. Начальник следственного отдела вправе возбуждать уголовные дела, принимать уголовные дела к своему производству и лично производить предварительное следствие, пользуясь при этом полномочиями следователя.
      3. Указания начальника следственного отдела по уголовному делу не могут ограничивать самостоятельность следователя, его права, установленные статьей 64 настоящего Кодекса. Указания даются в письменной форме и обязательны для исполнения, но могут быть обжалованы. прокурору. Обжалование следователем действий начальника следственного отдела прокурору не приостанавливает их исполнения, за исключением указаний о квалификации преступления и объеме обвинения, направлении дела прокурору для предания обвиняемого суду или о прекращении уголовного дела.

      1. Начальник следственного отдела, процессуальные полномочия которого по ведению ведомственного процессуального контроля за работой следователя по уголовным делам, были введены еще в УПК Казахской ССР от 22 июля 1959 года Указом Президиума Верховного Совета Казахской ССР от 21 февраля 1966 года (ст. 121-1 УПК), с тех пор был и остается своеобразным «ведомственным прокурором» для следователей. Он стоит к ним ближе прокурора и оказывает существенное влияние на ход и исход расследования уголовного дела. В определенные годы (в период функционирования Государственного следственного комитета) начальник следственного отдела даже наделялся правом отмены незаконных постановлений следователя об отказе в возбуждении уголовного дела, его прекращении и приостановлении (ст. 121-1 УПК Казахской ССР в редакции Указа Президента РК, имеющего силу закона, «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Казахской ССР и Республики Казахстан» от 25 декабря 1995 года). Однако данное право принятым 13 декабря 1997 года очередным УПК у начальника следственного отдела не предусмотрено.
      2. Объем процессуальных полномочий начальника следственного отдела (ч. 2 ст. 63 УПК) по уголовным дела позволяет утверждать о том, что его процессуальная деятельность существенно дополняет надзор прокурора за следствием. В целом ведомственный контроль начальника следственного отдела распадается на непроцессуальные (проверка уголовных дел, перераспределение уголовных дел, контроль за сроками расследования и содержания под стражей, оказание содействия следователю в отношениях с другими правоохранительными органами, организациями, предприятиями, учреждениями и т.д.) и процессуальные формы его реализации (дача письменных указаний по делу, участие в производстве следственного действия, поручение производства по делу группе следователей, отстранение следователя от производства по делу, направление уголовных дел прокурору и т.д.). Процессуальная деятельность начальника следственного отдела по уголовному делу должна обязательно отражаться в материалах уголовного дела. При этом личное производство начальником следственного отдела следственных действий по уголовному делу возможно только в том случае, если: а) он возбуждает уголовное дело с последующей передачей следователю; б) принимает к производству уже возбужденное уголовное дело и лично его расследует, пользуясь при этом полномочиями следователя (ч. 2 ст. 63 УПК).
      3. Указания начальника следственного отдела исключительно по вопросам квалификации преступления и объеме обвинения, направлении дела прокурору для предания обвиняемого суду или о прекращении уголовного дела (ч. 3 ст. 63 УПК) относятся к основным, ключевым моментам следствия, по которым следователь вправе не согласиться с мнением (письменным указанием) начальника следственного отдела и не исполнять их до решения вопроса соответствующим прокурором. В случае несогласия следователя с указаниями прокурора по этим и другим вопросам он вправе, не приостанавливая их исполнения, обжаловать их вышестоящему прокурору, решение которого является окончательным, в том числе и для начальника следственного отдела (ч. 6 ст. 64, ч. 2  ст. 197 УПК). Подобный порядок безоговорочно выполнения письменных указаний прокурора обусловлен его особой ролью в уголовном процессе, как руководителя уголовного преследования и стороны обвинения, в том числе в судебных стадиях (где, кстати, следователь не присутствует).

       Статья 64. Следователь

      1. Следователь – должностное лицо, уполномоченное осуществлять предварительное следствие по уголовному делу в пределах своей компетенции: следователь органов внутренних дел, следователь органов национальной безопасности и следователь органов финансовой полиции.
      2. Следователь вправе возбуждать уголовное дело, производить по нему предварительное следствие и выполнять все следственные действия, предусмотренные настоящим Кодексом.
      3. Следователь обязан принимать все меры к всестороннему, полному и объективному исследованию обстоятельств дела, осуществлять уголовное преследование лица, в отношении которого собраны достаточные доказательства, указывающие на совершение им преступления, путем привлечения его в качестве обвиняемого, предъявления обвинения, избрания ему в соответствии с настоящим Кодексом меры пресечения, составления обвинительного заключения.
      4. По делам, по которым предварительное следствие обязательно, следователь вправе в любой момент принять дело к производству и приступить к его расследованию, не дожидаясь выполнения органами дознания неотложных следственных действий, предусмотренных статьей 200 настоящего Кодекса.
      5. Все решения о направлении следствия и производстве следственных действий следователь принимает самостоятельно за исключением случаев, когда законом предусмотрено получение санкции прокурора или решения суда, и несет полную ответственность за их законное и своевременное исполнение. Незаконное вмешательство в деятельность следователя влечет уголовную ответственность.
      6. В случае несогласия следователя с указаниями прокурора по расследуемому делу он вправе обжаловать их вышестоящему прокурору.
      7. По расследуемым им делам следователь имеет право знакомиться с оперативно-розыскными материалами органов дознания, относящимися к расследуемому делу, истребовать их для приобщения в установленном настоящим Кодексом порядке к данному делу, давать органам дознания письменные, обязательные для исполнения поручения и указания о производстве розыскных и следственных действий и требовать от них содействия в производстве следственных действий.

      1. Следователя можно представить, как первоначального судью по уголовному делу в самой начальной стадии его возникновения, так он сочетает в себе самые различные функции, от ведения уголовного преследования до обеспечения сторонам в досудебном процессе необходимых условий по реализации их прав и обязанностей в данном деле. Фактически современный следователь осуществляет две основные функции при производстве по делу до его направления прокурору: функцию расследования, которая возникает после возбуждения уголовного дела (п. 2 ст. 189 УПК) и функцию предупреждения преступлений, которая возложена на него в силу обязательного доказывания по каждому уголовному делу также обстоятельств, способствовавших совершению преступления (ч. 2 ст. 8, ч. 3 ст. 117 УПК).
      2. Эти функции в целом равномерно распределены между тремя следственными аппаратами предварительного следствия, которые сосредоточены в органах внутренних дел (наибольшее количество следователей и наибольший объем расследуемых уголовных дел), в органах финансовой полиции (вторые по числу следователей и объему процессуальной работы) и органах национальной безопасности.
      3. Нормы статей УПК относительно предварительного расследования сконструированы применительно к процессуальной деятельности следователей по причине расследования ими большинства уголовных дел, к тому же, отличающихся характером и высокой степенью их общественной опасности (как правило, дела средней тяжести, дела о тяжких и особо тяжких преступлениях). В этом плане УПК утверждает определенную процессуальную самостоятельность следователя при расследовании уголовного дела и его процессуальную независимость, которая дополняет его самостоятельность. Независимость следователя охраняется уголовным законодательством (ст.ст. 339, 340, 341, 343, 355, 356 УК). При наличии оснований вопрос об отводе следователя разрешается только прокурором (ст. 92 УПК).
      4. Компетенция следователей указанных государственных органов установлена ч. 4 ст. 32, ч. 2 ст. 33, ст.ст. 34, 35, 192, ч. 4 ст. 474, ст.ст. 496–504, ст.ст. 505–514 УПК. Основные рабочие нормы для следователей, которые устанавливают круг расследуемых ими уголовных дел, а также признаки (свойства) уголовных дел, от чего зависит их расследование определенным аппаратом предварительного следствия, это – статья 191 «Обязательность предварительного следствия», статья 192 УПК «Подследственность» (см.: также комментарий к норме статьи 7 УПК).
      5. По делам, по которым обязательно предварительное следствие, компетенция органов дознания заключается в возбуждении уголовного дела и производстве неотложных следственных действий, кроме предъявления обвинения и допроса лица в качестве обвиняемого (ст. 200 УПК). УПК для этих целей отводит органам дознания срок не более пяти суток со дня возбуждения ими уголовного дела. Следователь вправе принять данное уголовное дело в свое производство и до истечения пятидневного срока. Рассмотренная ситуация относится законодателем к исключительной, а в целом УПК ориентирует следователей на непосредственное возбуждение уголовных дел их подследственности.
      6. Необходимо различать содержание письменного поручения и письменного указания следователя органу дознания о производстве розыскных и следственных действий (ч. 7 ст. 64 УПК). Поручение носит общий характер и адресуется начальнику органа дознания. Тогда как указание направляется выделенному начальником органа дознания дознавателю и содержит конкретные разъяснения по выполнению поручения следователя, с приведением перечня розыскных и следственных действий и вопросов, подлежащих выяснению. Существенно дополняет материалы предварительного следствия использование следователем результатов оперативно-розыскной деятельности органов дознания (ст. 130 УПК). Это право следователя, как и его право, давать поручения органу дознания о производстве следственных и оперативно-розыскных мероприятий по находящимся в производстве уголовным делам (ч. 3 ст. 200 УПК). Материалы оперативно-розыскной деятельности вводятся в уголовный процесс по правилам нормы статьи 130 УПК, в том числе путем допроса конфидентов (секретных сотрудников, граждан, сотрудничающих на негласной основе), приобщения предметов и документов, полученных в ходе оперативно-розыскной деятельности в качестве вещественных доказательств, составления протоколов обыска, выемки, принятия предметов и документов и т.д.

       Статья 65. Орган дознания

      1. На органы дознания в зависимости от характера преступления возлагается:
      1) принятие в соответствии с установленной законом компетенцией необходимых уголовно-процессуальных и оперативно-розыскных мер в целях обнаружения признаков преступлений и лиц, их совершивших, предупреждения и пресечения преступлений;
      2) выполнение уголовно-процессуальных и оперативно-розыскных действий в порядке, предусмотренном статьей 200 настоящего Кодекса, по делам, по которым производство предварительного следствия обязательно;
      3) дознание по делам, по которым производство предварительного следствия не обязательно, в порядке, предусмотренном главой 37 настоящего Кодекса;
      4) производство предварительного следствия в случаях, предусмотренных частью третьей статьи 288 настоящего Кодекса.
      2. Органами дознания являются:
      1) органы внутренних дел;
      2) органы национальной безопасности;
      3) органы юстиции – по делам о преступлениях, связанных с порядком исполнения уголовных наказаний и содержания под стражей;
      4) органы финансовой полиции;
      5) таможенные органы – по делам о контрабанде и уклонении от уплаты таможенных платежей;
      6) органы военной полиции – по делам о всех преступлениях, совершенных военнослужащими, проходящими воинскую службу по призыву или контракту в Вооруженных Силах Республики Казахстан, других войсках и воинских формированиях Республики Казахстан; гражданами, пребывающими в запасе, во время прохождения ими воинских сборов; лицами гражданского персонала воинских частей, соединений, учреждений в связи с исполнением ими служебных обязанностей или в расположении этих частей, соединений и учреждений;
      7) командиры пограничных частей – по делам о нарушении законодательства о Государственной границе Республики Казахстан, а также по делам о преступлениях, совершенных на континентальном шельфе Республики Казахстан;
      8) командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений и гарнизонов, в случае отсутствия органа военной полиции, – по делам о всех преступлениях, совершенных подчиненными им военнослужащими, проходящими воинскую службу по призыву или контракту в Вооруженных Силах Республики Казахстан, других войсках и воинских формированиях Республики Казахстан, а также гражданами, пребывающими в запасе, во время прохождения ими воинских сборов; по делам о преступлениях, совершенных лицами гражданского персонала воинских частей, соединений, учреждений в связи с исполнением ими своих служебных обязанностей или в расположении этих частей, соединений и учреждений;
      9) руководители дипломатических представительств, консульских учреждений и полномочных представительств Республики Казахстан – по делам о преступлениях, совершенных их работниками в стране пребывания;
      10) органы противопожарной службы – по делам о всех преступлениях, связанных с пожарами.
      3. Права и обязанности органа дознания по досудебному производству и выполнению неотложных следственных действий по делам о всех преступлениях возлагаются также на капитанов морских судов, находящихся в дальнем плавании, руководителей геологоразведочных партий, других государственных организаций и их подразделений, удаленных от органов дознания, перечисленных в части второй настоящей статьи, – в период отсутствия транспортного сообщения.

      1. Дознание является одной из форм предварительного расследования уголовных дел наряду с предварительным следствием и осуществляется широким кругом органов государственного управления. Это объективная ситуация, которая позволяет охватить расследованием все преступления, где бы они не совершались на территории страны. Круг органов дознания, установленный статьей 65 УПК, является исчерпывающим.
      2. С учетом норм статьи 65 УПК можно выделить несколько видов дознания: дознание в режиме доследственной проверки заявлений или сообщений о преступлениях (ст.ст. 183–188 УПК); дознание в полном объеме с составлением протокола обвинения и направлением уголовного дела прокурору (ст. 287 УПК); дознание с переходом в предварительное следствие по делам, по которым обязательно производство только дознания (ст. 288 УПК); дознание по делам, по которым производство предварительного следствия обязательно (ст. 200 УПК). В качестве самостоятельного вида дознания может быть рассмотрена оперативно-розыскная деятельность органов дознания, которая дополняет данные процессуального дознания или следствия (ст. 130 УПК).
      3. Нормы статьи 65 УПК указывают только общую компетенцию органов дознания, их наименование по государственным органам. Более детально эти положения развиваются в нормах статей 285–289 УПК, где конкретно разграничена подследственность органов дознания по уголовным делам, разъясняется порядок производства основного вида дознания по уголовным делам (с протоколом обвинения при сокращенном сроке расследования) и предварительного следствия по этой категории уголовных дел.
      4. В характеристике органов дознания следует выделить специализированные органы дознания, то есть органы, для которых этот вид специальной государственной службы является определяющим. Это, прежде всего, органы внутренних дел и органы финансовой полиции. Капитаны морских судов дальнего плавания, руководители геологоразведочных партий, других государственных организаций и их подразделений, удаленных от органов дознания, на которых также возлагаются права и обязанности органа дознания по досудебному производству и выполнению неотложных следственных действий по делам о всех преступлениях, явно не могут претендовать на этот статус и их следует отнести к неспециализированным органам дознания.

       Статья 66. Начальник органа дознания

      1. Полномочиями начальника органа дознания в ходе досудебного производства по делам о преступлениях, предусмотренных статьей 285 настоящего Кодекса, в пределах своей компетенции обладают начальник Главного управления (департамента), управления, отдела, отделения и иных подразделений органа дознания.
      2. Начальник органа дознания организует принятие необходимых уголовно-процессуальных и оперативно-розыскных мер в целях обнаружения признаков преступлений и лиц, их совершивших, предупреждения и пресечения преступлений. В порядке, установленном статьей 130 настоящего Кодекса, по требованию органа, ведущего уголовный процесс, либо по собственной инициативе направляет для приобщения к уголовному делу результаты оперативно-розыскной деятельности, содержащие фактические данные, имеющие значение для правильного разрешения уголовного дела.
      3. По делам о преступлениях, подследственных органам предварительного следствия, начальник органа дознания:
      1) обеспечивает проведение неотложных следственных действий;
      2) организует выполнение поручений прокурора, следователя, в том числе о производстве отдельных следственных и иных действий и о применении мер защиты потерпевших, свидетелей, других лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве;
      3) организует выполнение поручений суда.
      4. По делам о преступлениях, досудебное производство по которым осуществляется органами дознания, начальник органа дознания контролирует своевременность и законность действий дознавателей и вправе:
      1) проверять находящиеся в их производстве дела;
      2) давать указания о производстве отдельных следственных и иных процессуальных действий, о привлечении в качестве обвиняемого, о квалификации преступления и объеме обвинения, о передаче дела (материалов) от одного дознавателя к другому;
      3) поручать дознание нескольким дознавателям;
      4) возбуждать уголовное дело и лично проводить дознание, приняв при этом дело к своему производству либо выполняя отдельные процессуальные действия.
      5. Начальник органа дознания утверждает постановления о возбуждении или отказе в возбуждении уголовного дела, о производстве обыска и наложении ареста на имущество, об отстранении обвиняемого от должности, об избрании, изменении или отмене в отношении обвиняемого (подозреваемого) меры пресечения в виде заключения под стражу, о прекращении, приостановлении, возобновлении производства по делу, о направлении обвиняемого (подозреваемого), не содержащегося под стражей, в медицинское учреждение для производства стационарной судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы, о продлении срока содержания обвиняемого (подозреваемого) под стражей, об этапировании, объявлении розыска обвиняемого; утверждает протоколы о задержании лиц, подозреваемых в совершении преступлений, протокол обвинения; обеспечивает принятие мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступлений; направляет прокурору уголовное дело с протоколом обвинения.
      6. Указания начальника органа дознания по уголовному делу не могут ограничивать самостоятельность дознавателя, его права, установленные статьей 67 настоящего Кодекса. Указания даются в письменной форме и обязательны для исполнения, но могут быть обжалованы прокурору. Обжалование дознавателем действий начальника органа дознания прокурору не приостанавливает их исполнения.

      1. Понимание нормы статьи 66 находится в связи с нормой статьи 65 УПК. Начальник органа дознания – это его первый руководитель, по другому, начальник органа уголовного преследования, правоохранительного органа (РОВД, ГОВД, ДВД, МВД и т.д.).
      2. Полномочия начальника органа дознания схожи с полномочиями начальника следственного отдела. Обжалование дознавателем указаний начальника органа дознания (они обязательны для исполнения дознавателем) прокурору не приостанавливает их исполнения (п. 2 ч. 4, ч. 6 ст. 66 УПК), за исключением основных вопросов расследуемого уголовного дела: о квалификации преступления и объеме обвинения, о направлении дела прокурору или о прекращении уголовного дела.
      3. Круг процессуальных решений дознавателя, которые приобретают юридическую силу только после их утверждения начальником органа дознания, приведен в ч. 5 комментируемой нормы. В УПК регламентируются и другие случаи обязательного утверждения органом дознания процессуальных решений дознавателя (главным образом, все постановления дознавателя о производстве процессуальных и следственных действий, представление об устранении обстоятельств, способствовавших совершению преступления и т.д.). В контексте изложенного, начальник органа дознания вправе возбудить уголовное дело, принять его в свое производство и лично осуществить дознание в полном объеме, а также производить отдельные процессуальные действия по делу, находящемуся в производстве дознавателя (п. 4 ч. 4 ст. 66 УПК).
      4. По смыслу нормы п. 2 ч. 3 ст. 66 УПК именно начальник органа дознания, как обладающий наибольшими возможностями (силами, средствами), организует выполнение поручений суда, прокурора, следователя о применении мер безопасности участников уголовного процесса.

       Статья 67. Дознаватель

      1. Дознаватель – должностное лицо, уполномоченное осуществлять досудебное производство по уголовному делу в пределах своей компетенции.
      2. Дознаватель вправе принимать решение о начале и осуществлении досудебного производства в формах, определенных настоящим Кодексом, самостоятельно принимать решения и проводить следственные и другие процессуальные действия, за исключением случаев, когда законом предусмотрено утверждение их начальником органа дознания, предусмотрены санкция прокурора или решение суда.
      3. При досудебном производстве по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия не обязательно, дознаватель руководствуется правилами, предусмотренными настоящим Кодексом для предварительного следствия, за изъятиями, предусмотренными главой 37 настоящего Кодекса.
      4. По уголовным делам, по которым производство предварительного следствия обязательно, дознаватель уполномочен по поручению начальника органа дознания возбуждать уголовное дело в случаях, не терпящих отлагательства, а также проводить неотложные следственные действия и оперативно-розыскные мероприятия, о чем не позднее двадцати четырех часов обязан уведомить прокурора и орган предварительного следствия.
      5. Дознаватель обязан выполнять поручения суда, прокурора, органа предварительного следствия и органа дознания о производстве отдельных следственных действий, о применении мер обеспечения безопасности лиц, участвующих в уголовном процессе.
      6. Указания начальника органа дознания обязательны для дознавателя. Указания начальника органа дознания по уголовным делам могут быть обжалованы прокурору. Обжалование указаний не приостанавливает их исполнение, за исключением указаний о квалификации преступления и объеме обвинения, о направлении дела прокурору для предания обвиняемого суду или о прекращении уголовного дела.

      1. Дознаватель, по сути, тот же следователь, однако не обладающий всей самостоятельностью при расследовании уголовного дела как следователь. Дело в том, что большинство его процессуальных решений при производстве по делу приобретают юридическую силу только после их утверждения, прежде всего, начальником органа дознания (см.: ч. 5 ст. 66 УПК). Вместе с тем, вопрос об отводе дознавателя относится к компетенции прокурора (ст. 92 УПК).
      2. В отличие от следователя дознаватель, если он не состоит в штатном подразделении дознавателей органа дознания, вправе осуществлять оперативно-розыскные мероприятия, как по находящимся у него в производстве уголовным делам, так и по делам, по которым обязательно производство предварительного следствия по поручениям следователя. По смыслу ч. 3 ст. 67 УПК дознаватель, для которого расследование уголовных дел является основной функцией, вправе давать поручения оперативным аппаратам органа дознания о производстве оперативно-розыскных мероприятий также по уголовным делам своей подследственности в объеме, разрешаемом законом «Об оперативно-розыскной деятельности».
      3. Незаконные процессуальные действия и процессуальные решения дознавателя по уголовному делу наказуемы в уголовно-правовом порядке (ст.ст. 344, 345, 346, 347, 347-1, 348, 349 УК). В то же время преступное противодействие ходу расследования, его объективности, посягательство на дознавателя и независимость проводимого им расследования, также влекут уголовную ответственность виновных в этом лиц (ст.ст. 339-341, 343 УК).

Глава 9. Участники процесса, защищающие свои
или представляемые права и интересы

      Статья 68. Подозреваемый

      1. Подозреваемым признается лицо, в отношении которого на основаниях и в порядке, установленных настоящим Кодексом, возбуждено уголовное дело в связи с подозрением его в совершении преступления, о чем ему объявлено следователем, дознавателем, либо осуществлено задержание, либо применена мера пресечения до предъявления обвинения.
      2. В случае задержания подозреваемого или применения к нему меры пресечения до предъявления обвинения он должен быть допрошен не позднее двадцати четырех часов с момента задержания или применения меры пресечения при обеспечении права на свидание наедине и конфиденциально до первого допроса с избранным им или назначенным защитником. Задержанный подозреваемый вправе немедленно сообщить по телефону или иным способом по месту своего жительства или работы о своем задержании и месте содержания.
      3. Орган уголовного преследования не вправе удерживать в положении подозреваемого:
      1) задержанного – свыше семидесяти двух часов;
      2) лицо, к которому применена мера пресечения, – свыше десяти суток с момента объявления подозреваемому постановления об избрании меры пресечения.
      4. К моменту истечения сроков, установленных частью третьей настоящей статьи, орган уголовного преследования обязан освободить подозреваемого из-под стражи, отменить избранную в отношении него меру пресечения либо вынести постановление о привлечении его в качестве обвиняемого.
      5. Найдя подозрение недостаточно обоснованным, орган уголовного преследования обязан освободить подозреваемого из-под стражи, отменить избранную в отношении него меру пресечения до истечения сроков, установленных частью третьей настоящей статьи.
      6. Лицо перестает пребывать в положении подозреваемого с момента освобождения его из-под стражи либо отмены избранной в отношении него меры пресечения, либо прекращения в отношении него уголовного преследования, либо с момента вынесения органом уголовного преследования постановления о привлечении его в качестве обвиняемого.
      7. Подозреваемый вправе: знать, в чем он подозревается, и получить копию постановления о возбуждении против него уголовного дела либо копию протокола задержания или постановления о применении меры пресечения; давать объяснения и показания по поводу имеющегося против него подозрения, отказаться от дачи объяснений и показаний; представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы; давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым владеет; пользоваться бесплатной помощью переводчика; знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать замечания на протоколы; участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, проводимых по его ходатайству или ходатайству защитника либо законного представителя; приносить жалобы на действия и решения суда, прокурора, следователя и дознавателя; по его просьбе быть допрошенным при участии защитника.
      8. Наличие у подозреваемого защитника или законного представителя не может служить основанием для устранения или ограничения какого-либо права подозреваемого.

      1. Подозреваемый, то есть лицо, предположительно совершившее преступление, это еще не обвиняемый. В смысле наименования главы 9 УПК подозреваемый – это лицо, защищающее свои права и интересы (сторона защиты). Фигура подозреваемого характерна для дел частно-публичного и публичного преследования и обвинения. По делам частного обвинения подозреваемых, как правило, не бывает (ч. 1 ст. 33, ч. 1 ст. 69 УПК). Появление подозреваемого в уголовном деле происходит по нескольким основаниям.
      2. Стандартная и довольно распространенная ситуация, когда в отношении определенного лица выносится постановление о возбуждении уголовного дела. В нем содержится первоначальная квалификация совершенного лицом преступления и с этого момента лицо считается подозреваемым. Возбуждение уголовного дела не обязательно влечет последующее задержание или применение меры пресечения к данному лицу. Следователь может ограничиться отобранием обязательства о явке такого подозреваемого лица в орган предварительного следствия для участия в производстве следственных действий (это не мера пресечения). Почему-то следователи крайне редко прибегают к ее применению. В таком положении лицо может пребывать в качестве подозреваемого ровно столько, пока не отпадут основания для его подозрения в совершении преступления.
      3. Традиционно путем появления подозреваемого является задержание лица по подозрению в совершении преступления на срок не более семидесяти двух часов по основаниям указанным законом с водворением в места лишения свободы (ст. 132 УПК). Такое задержание может последовать сразу же после возбуждения уголовного дела. Статус подозреваемого устанавливается протоколом его задержания. Обычно после задержания следует, при наличии оснований, заключение подозреваемого под стражу. Однако это не обязательно и следователь может ограничиться иной мерой пресечения, не связанной с лишением свободы. При задержании с последующим арестом предъявление обвинения должно быть осуществлено в срок не свыше десяти суток с момента фактического задержания лица в качестве подозреваемого; при задержании без последующего ареста обвинение должно быть предъявлено не позднее десяти суток с момента применения любой другой меры пресечения (ч. 1 ст. 142 УПК).
      4. Наконец, появление подозреваемого закон связывает с вынесением в отношении определенного лица постановления о применении меры пресечения (не обязательно ареста). До вынесения постановления лицо может пребывать, например, в качестве свидетеля или ни в каком процессуальном качестве. Собрав доказательства, обоснованно свидетельствующие о наличии подозрения в отношении определенного лица, следователь вправе применить к нему меру пресечения и дальше работать с данным лицом как подозреваемым.
      5. В контексте вышеизложенного, важным является замечание законодателя о том, что показания, данные подозреваемым в ходе его предварительного допроса в качестве свидетеля, не могут быть признаны в качестве доказательств и положены в основу обвинения (ч. 3 ст. 116 УПК). Из чего следует, что если в отношении конкретного лица уголовное дело не возбуждено или не применена мера пресечения или не осуществлено его задержание, оно не может допрашиваться в качестве подозреваемого. Свидетель должен допрашиваться как свидетель, без постановки ему вопросов уличающего характера.
      6. Заведомо незаконное задержание, заключение под стражу или содержание под стражей, влечет уголовную ответственность по статье 346 УК.

       Статья 69. Обвиняемый

      1. Обвиняемым признается лицо, в отношении которого вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого, либо лицо, в отношении которого в суде возбуждено уголовное дело частного обвинения, а также лицо, в отношении которого составлен и утвержден начальником органа дознания протокол обвинения. Обвиняемый, по делу которого назначено главное судебное разбирательство, именуется подсудимым; обвиняемый, в отношении которого вынесен обвинительный приговор, – осужденным; обвиняемый, в отношении которого вынесен оправдательный приговор, – оправданным.
      2. Обвиняемый вправе: защищать свои права и законные интересы средствами и способами, не противоречащими закону, и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите; знать, в чем он обвиняется, и получить копию постановления о привлечении его в качестве обвиняемого; получить от органа уголовного преследования немедленное разъяснение принадлежащих ему прав; уведомляться органом, ведущим уголовный процесс, о принятии процессуальных решений, затрагивающих его права и интересы, получить копию постановления о применении меры пресечения; давать объяснения и показания по предъявленному ему обвинению; отказаться от дачи показаний; представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы; давать показания и объясняться на родном языке или на языке, которым владеет; пользоваться бесплатной помощью переводчика; иметь защитника; в случаях и в порядке, предусмотренных настоящим Кодексом, иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально с момента, предшествующего его первому допросу; участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, проводимых по его ходатайству или по ходатайству его защитника либо законного представителя; знакомиться с протоколами этих действий и подавать на них замечания; ставить вопросы перед экспертом, знакомиться с постановлением о назначении экспертизы и заключением эксперта; знакомиться по окончании расследования со всеми материалами дела и получить копии обвинительного заключения и приложений к нему; приносить жалобы на действия и решения суда, прокурора, следователя и дознавателя; возражать против прекращения дела по нереабилитирующим основаниям; требовать гласного судебного разбирательства. Подсудимый имеет право участвовать в судебном разбирательстве дела в суде первой и апелляционной инстанции и пользоваться всеми правами стороны, а также правом на последнее слово. Осужденный или оправданный имеют право знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; обжаловать приговор, постановления суда, постановления судьи и получать копии обжалуемых решений; знать о принесенных по делу жалобах и протестах и подавать на них возражения; участвовать в судебном рассмотрении заявленных жалоб и протестов.
      3. Участие в деле защитника или законного представителя обвиняемого не может служить основанием для устранения или ограничения какого-либо права обвиняемого.

      1. В отличие от подозрения обвинение – это обоснованное (совокупностью достаточных доказательств) подозрение лица в совершении преступления. Обвиняемый – это лицо, которое также, как и подозреваемый, защищает свои права и интересы (сторона защиты).
      2. Мотивированное постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого по делам, по которым обязательно предварительное следствие, выносится только следователем (ст.ст. 206, 207 УПК); мотивированная жалоба о привлечении лица к уголовной ответственности подается в суд по делам частного обвинения лицом или несколькими лицами (ст. 390 УПК); мотивированный протокол обвинения составляется дознавателем по делам, по которым обязательно производство дознания в полном объеме с передачей дела прокурору для направления в суд (ст. ст. 285, 287 УПК).
      3. Обвиняемый – активный участник предварительного расследования уголовного дела, главного судебного разбирательства и последующих судебных стадий. Однако он не обязан доказывать свою невиновность (ч. 2 ст.19 УПК); не обязан давать показания (ч. 2 ст.  217 УПК); признание обвиняемым своей вины в совершении преступления может быть положено в основу обвинения только при подтверждении его виновности совокупностью имеющихся по делу доказательств (ч. 4 ст. 119 УПК).
      4. Привлечение заведомо невиновного к уголовной ответственности влечет уголовную ответственность по статье 344 УК.

       Статья 70. Защитник

      1. Защитник – лицо, осуществляющее в установленном законом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь.
      2. В качестве защитника участвует адвокат. Наряду с адвокатом защиту прав и интересов подозреваемых, обвиняемых, подсудимых могут осуществлять супруг (супруга), близкие родственники или законные представители подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, представители профсоюзов и других общественных объединений по делам членов этих объединений. Иностранные адвокаты допускаются к участию в деле в качестве защитников, если это предусмотрено международным договором Республики Казахстан с соответствующим государством на взаимной основе, в порядке, определяемом законодательством.
      3. Защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения либо признания лица в соответствии с частью первой статьи 68 настоящего Кодекса подозреваемым.
      4. Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых, обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.
      5. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого.

      1. Таким образом, защитником могут быть три категории лиц: адвокаты (именно они способны оказать квалифицированную юридическую помощь); близкие родственники; общественные защитники (от общественных объединений). Последние (близкие родственники, общественные защитники) допускаются в качестве защитников, если они обладают специальными юридическими знаниями, что является важнейшей гарантией обеспечения права на защиту. В противном случае они могут быть защитниками только при участии в деле в этом качестве дополнительно адвоката. Это требование Конституции (п. 3 ст. 13), УПК (ч. 2 ст. 70) и принципиальная позиция Верховного Суда, основанная на законе (см.: п. 4 нормативного постановления Верховного Суда от 6 декабря 2002 года № 26 «О практике применения уголовно-процессуального законодательства, регулирующего право на защиту», а также комментарий к нормам ст.ст. 7, 23, 26, 28 УПК).
      2. В конкретном уголовном деле все категории защитников могут защищать позиции обвиняемого (подозреваемого) одновременно. Субъект преступления может иметь несколько адвокатов с распределением между ними функций по его защите.
      3. Иностранные адвокаты могут участвовать в качестве защитников только на основании международного договора РК с соответствующим иностранным государством на взаимной основе. Полномочия иностранного адвоката, осуществляющего свою деятельность, должны подтверждаться удостоверением личности, документом, устанавливающим статус адвоката, а также соглашением об оказании юридической помощи, заключенным между адвокатом и подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, осужденным (п. 7 нормативного постановления Верховного Суда от 6 декабря 2002 года № 26 «О практике применения уголовно-процессуального законодательства, регулирующего право на защиту»).
      4. Воспрепятствование законной деятельности адвокатов и иных лиц по защите граждан и оказанию им юридической помощи (в том числе со стороны должностных лиц органов, ведущих уголовный процесс) влечет уголовную ответственность по статье 365 УК.

       Статья 71. Обязательное участие защитника

      1. Участие защитника в производстве по уголовному делу обязательно в случаях, если:
      1) об этом ходатайствует подозреваемый, обвиняемый, подсудимый;
      2) подозреваемый, обвиняемый, подсудимый не достиг совершеннолетия;
      3) подозреваемый, обвиняемый, подсудимый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;
      4) подозреваемый, обвиняемый, подсудимый не владеет языком, на котором ведется судопроизводство;
      5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое в качестве меры наказания может быть назначено лишение свободы на срок свыше десяти лет, пожизненное лишение свободы либо смертная казнь;
      6) к обвиняемому, подсудимому применен арест в качестве меры пресечения или он принудительно направлен на стационарную судебно-психиатрическую экспертизу;
      7) между интересами подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, один из которых имеет защитника, имеются противоречия;
      8) в производстве по уголовному делу участвует представитель потерпевшего (частного обвинителя) или гражданского истца;
      9) при рассмотрении дела в суде участвует государственный обвинитель;
      10) обвиняемый, подсудимый находится вне пределов Республики Казахстан и уклоняется от явки в органы предварительного следствия.
      2. В случаях, предусмотренных пунктами 1–6, 10 части первой настоящей статьи, участие защитника обеспечивается с момента признания лица подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, пунктом 7 – с момента выявления противоречия между интересами подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, пунктами 8, 9 – с момента предания обвиняемого суду.
      3. Если при наличии обстоятельств, предусмотренных частью первой настоящей статьи, защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, их законными представителями, а также другими лицами по их поручению, орган, ведущий уголовный процесс, обязан обеспечить участие защитника на соответствующей стадии процесса, о чем им выносится постановление, обязательное для профессиональной организации адвокатов.

      1. Нормы ст. 71 УПК регулируют 10 обязательных оснований участия защитника по делу, то есть подлежащих выполнению во всех случаях их возникновения и без ссылок на нехватку адвокатов или иных защитников, способных оказать квалифицированную юридическую помощь. При этом важно соблюдать правила ввода защитника в дело, указанные в ч. 2 статьи 71 УПК. Так, порядок признания лица подозреваемым, обвиняемым, подсудимым регулируется статьями 68, 69, 302 УПК. Противоречия между интересами подозреваемых, обвиняемых, подсудимых могут быть установлены в ходе производства следственных и судебных действий. Предание обвиняемого суду осуществляется в соответствии со статьями 284, 391 УПК.
      2. Нарушение порядка допуска защитника к участию в деле (например, введен позже, чем положено) влечет признание процессуальных действий и решений следователя, связанных с собиранием доказательств недействительными, не имеющими юридической силы. Фактические данные, полученные с нарушением порядка обязательного участия защитника в деле, могут быть использованы в качестве доказательств факта соответствующих нарушений и виновности лиц, их допустивших (п. 5 ч. 1, ч. 5 ст. 116 УПК).
      3. Насколько серьезно отношение законодателя к обеспечению права на защиту для совершителя преступления, свидетельствует положение закона о том, что приговор подлежит отмене во всяком случае, если дело рассмотрено без участия защитника, когда его участие по закону является обязательным, или иным путем нарушено право подсудимого иметь защитника (ст. 412, п. 4 ч. 3 ст. 415, ч. 7 ст. 467 УПК).

       Статья 72. Приглашение, назначение, замена защитника,
                  оплата его труда

      1. Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, их законными представителями, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Подозреваемый, обвиняемый или подсудимый вправе пригласить для защиты нескольких защитников.
      2. По просьбе подозреваемого, обвиняемого, подсудимого участие защитника обеспечивается органом, ведущим уголовный процесс.
      3. В тех случаях, когда участие избранного или назначенного защитника невозможно в течение длительного (не менее пяти суток) срока, орган, ведущий уголовный процесс, вправе предложить подозреваемому, обвиняемому, подсудимому пригласить другого защитника или принять меры к назначению защитника через профессиональную организацию адвокатов или ее структурные подразделения. Орган, ведущий уголовный процесс, не вправе рекомендовать пригласить в качестве защитника определенное лицо.
      4. В случае задержания или заключения под стражу, если явка защитника, избранного подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, невозможна в течение двадцати четырех часов, орган, осуществляющий уголовное преследование, предлагает подозреваемому, обвиняемому, подсудимому пригласить другого защитника, а в случае отказа принимает меры к назначению защитника через профессиональную организацию адвокатов или ее структурные подразделения.
      5. Оплата труда адвоката производится в соответствии с действующим законодательством. Орган, ведущий уголовный процесс, при наличии к тому оснований вправе освободить подозреваемого, обвиняемого, подсудимого полностью или частично от оплаты юридической помощи. В этом случае оплата труда производится за счет государства.
      6. Расходы по оплате труда адвокатов могут быть отнесены за счет государства и в случае, предусмотренном частью третьей статьи 71 настоящего Кодекса, когда адвокат участвовал в производстве дознания, предварительного следствия или в суде по назначению, без заключения соглашения с клиентом.
      7. В случае, если в производстве по уголовному делу участвует несколько защитников, процессуальное действие, где необходимо участие защитника, не может признаваться незаконным из-за участия в нем не всех защитников соответствующего подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.
      8. Защитник представляет органу, ведущему уголовный процесс, в подтверждение своего положения документы, удостоверяющие личность, и в соответствующих случаях: документ, подтверждающий принадлежность к адвокатуре и ордер юридической консультации на право участия адвоката в данном деле или приравненный к нему по значению документ; решение общественного объединения или его руководящего органа о назначении защитника; документ, подтверждающий родственные отношения с подозреваемым, обвиняемым, подсудимым.

      1. Особого внимания требуют положения нормы статьи 72 УПК, которые касаются случаев невозможности участия в деле избранного подозреваемым, обвиняемым или назначенного ему следователем через профессиональную организацию адвокатов защитника. Существование подобных формулировок вовсе не означает разрешения на производст-во в указанные в законе сроки (не менее пяти суток, не менее суток) следственных действий без участия защитника. Все следственные действия осуществляются с обязательным участием защитника и задача дознавателя, следователя обеспечить их участие с момента обязательного участия защитника в деле (чч. 1, 2 ст. 71 УПК).
      2. Размер оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами, и возмещения расходов, связанных с защитой и представительством, устанавливается письменным соглашением адвоката с лицом, обратившимся за помощью (ст. 5 закона «Об адвокатской деятельности» от 5 декабря 1997 года).
      3. Размер и порядок оплаты юридической помощи, командировочных, транспортных и других расходов адвоката по постановлениям органов дознания, предварительного следствия и определениям судов за счет бюджетных средств производится на основании постановления Правительства Республики Казахстан «О Правилах оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами, возмещении расходов, связанных с защитой и представительством, за счет средств республиканского бюджета» от 26 августа 1999 года № 1247. В соответствии с данным постановлением основанием для вынесения постановления (определения) об оплате юридической помощи, оказываемой адвокатом, и возмещения расходов, связанных с защитой и представительством, является заявление адвоката (п. 1). Постановление органа предварительного расследования об оплате юридической помощи, оказываемой адвокатом, и о возмещении расходов, связанных с защитой, за счет республиканского бюджета выносится после выполнения адвокатом поручения, а при продолжительности выполнения поручения свыше месяца – ежемесячно (п. 2 названного постановления Правительства). Постановление суда об оплате юридической помощи, оказываемой адвокатом по уголовному делу, и о возмещении расходов, связанных с защитой, за счет средств республиканского бюджета, выносится одновременно с постановлением приговора либо принятием процессуального решения о направлении дела на дополнительное расследование или прекращения дела. При продолжительности судебного разбирательства свыше одного месяца постановление суда выносится ежемесячно (п. 3 названного постановления Правительства). В постановлении об оплате юридической помощи, оказанной адвокатом, и о возмещении расходов, связанных с защитой и представительством, на предварительном следствии и в дознании за счет средств республиканского бюджета (далее – постановление) указываются: должность, фамилия, инициалы дознавателя, следователя, вынесшего постановление; номер, наименование дела, место, дата и время его рассмотрения; фамилия, имя, отчество лица, освобожденного от оплаты юридической помощи; фамилия, имя, отчество адвоката, выполнившего поручение, номер и дата выдачи ордера, удостоверяющего его полномочия; виды юридической помощи, оказанной адвокатом, с указанием даты и времени, расписанного по часам, и суммы, подлежащей оплате; количество часов, затраченных адвокатом на ожидание начала следственного или процессуального действия, с указанием даты, времени и суммы, подлежащей оплате; количество дней, затраченных адвокатом на командировку, связанную с поездкой для оказания юридической помощи, с указанием видов и суммы расходов, подлежащих возмещению; общая сумма, подлежащая оплате; полное наименование и банковские реквизиты соответствующей коллегии адвокатов, членом которой является адвокат. Время, подлежащее оплате, исчисляется в часах, затраченных адвокатом на: участие в процессуальных и следственных действиях в ходе предварительного следствия и дознания; оказание юридической помощи при свидании с подозреваемым, обвиняемым, содержащимся под стражей; ознакомление с материалами уголовного дела; составление жалобы на действия соответствующего органа. Время, подлежащее оплате, исчисляется с момента явки адвоката ко времени, указанному в письменном или с использованием иных средств связи уведомлений соответствующего органа, до окончания процессуального или следственного действия, если адвокат в это время не участвовал в других делах, и фиксируется в протоколе. При отказе подозреваемого или обвиняемого от адвоката, назначенного в порядке статьи 72 УПК, оплате подлежит время, затраченное адвокатом на ознакомление с материалами дела, оказание юридической помощи при свидании, процессуальное оформление такого отказа, а также командировочные и другие расходы в случае выезда в другую местность. В случае оказания адвокатом юридической помощи с выездом в другую местность оплата производится за полный рабочий день, независимо от продолжительности следственного или процессуального действия, если адвокат в этот день не участвовал в производстве по другим делам. Время, затраченное адвокатом на оказание юридической помощи при свидании с подозреваемым или обвиняемым, содержащимся под стражей, определяется по справкам следственных изоляторов, изоляторов временного содержания. Время, подлежащее оплате за ознакомление с материалами уголовного дела в ходе предварительного следствия или дознания, определяется соответствующим органом с учетом сложности дела. При этом минимальное количество часов за изучение одного тома материалов уголовного дела не может быть менее трех часов. Время, необходимое для составления жалобы на действия соответствующего органа, определяется адвокатом с учетом сложности дела и не может быть менее двух часов (п. 5 названного постановления Правительства). Размер оплаты юридической помощи за один час участия адвоката в производстве по уголовному делу на следствии и в дознании, в том числе за ознакомление с материалами дела, составление жалобы по делу, определяется из расчета 1/21 минимального размера заработной платы, устанавливаемого законодательством Республики Казахстан. Время, затраченное адвокатом на свидание с подозреваемым либо обвиняемым, содержащимся под стражей, оплачивается в размере 75 процентов оплаты, установленной выше (1/21). Время, затраченное адвокатом на ожидание начала следственного или процессуального действия, если адвокат явился в назначенное время и не участвовал в производстве по другим делам, оплачивается в размере 50 процентов оплаты, установленной выше (1/21). Каждый час участия адвоката в допросе подозреваемого или обвиняемого в ночное время в случае, не терпящем отлагательства, в течение которого истекают сроки, установленные статьей 68 УПК, оплачивается не ниже чем в полуторном размере, установленном выше (1/21). Каждый час участия адвоката в допросе подозреваемого или обвиняемого в выходные и праздничные дни, в течение которых истекают сроки, установленные статьей 68 Уголовно-процессуального кодекса Республики Казахстан, оплачивается не ниже чем в двойном размере, установленном выше (1/21) (п. 6 названного постановления). В постановлении или определении об оплате юридической помощи, оказанной адвокатом, и о возмещении расходов, связанных с защитой и представительством, в суде за счет средств республиканского бюджета (далее – постановление или определение) указываются: наименование соответствующего суда, должность, фамилия, инициалы судьи, вынесшего постановление или определение; номер, наименование дела, место, дата и время его рассмотрения; фамилия, имя, отчество лица, освобожденного от оплаты юридической помощи; фамилия, имя, отчество адвоката, выполнившего поручение, номер и дата выдачи ордера, удостоверяющего его полномочия; виды юридической помощи, оказанной адвокатом, с указанием даты и времени, расписанного по часам, и суммы, подлежащей оплате; количество часов, затраченных адвокатом на ожидание начала судебного заседания, с указанием даты, времени и суммы, подлежащей оплате; количество часов, затраченных адвокатом на ожидание продолжения главного судебного разбирательства в случае его отложения, с указанием даты, времени и суммы, подлежащей оплате; количество дней, затраченных адвокатом на командировку, связанную с поездкой для оказания юридической помощи, с указанием видов и суммы расходов, подлежащих возмещению; общая сумма, подлежащая оплате; полное наименование и банковские реквизиты соответствующей коллегии адвокатов, членом которой является адвокат. Время, подлежащее оплате, исчисляется в часах, затраченных адвокатом на: ознакомление с материалами уголовного дела, протоколами судебных заседаний; оказание юридической помощи при свидании с подсудимым или осужденным, содержащимся под стражей; участие в судах первой, апелляционной и надзорной инстанций по уголовным делам; составление апелляционной или надзорной жалоб по уголовному делу, замечаний на протоколы судебных заседаний. Время, подлежащее оплате за ознакомление с материалами уголовного дела в ходе досудебной подготовки, если адвокат не принимал участие по этому делу на предварительном следствии или в дознании, а также с протоколом судебного заседания, определяется судьей с учетом сложности дела. При этом минимальное количество времени за изучение одного тома материалов уголовного дела не может быть менее трех часов, за ознакомление с протоколом судебного заседания и составление замечаний на него – менее двух часов. Время, затраченное адвокатом на оказание юридической помощи при свидании с подсудимым либо осужденным, содержащимся под стражей, определяется по справкам следственных изоляторов, изоляторов временного содержания. Время, подлежащее оплате за участие в суде, исчисляется с момента явки адвоката ко времени, указанному в письменном или с использованием иных средств связи уведомлений суда, до объявления председательствующим о закрытии судебного заседания, если адвокат в это время не участвовал в других делах, и фиксируется в протоколе судебного заседания. При отказе подсудимого от адвоката, назначенного в порядке статьи 72 УПК, оплате подлежит время, затраченное адвокатом на ознакомление с материалами дела, оказание юридической помощи при свидании, процессуальное оформление такого отказа, а также командировочные и другие расходы в случае выезда в другую местность. В случае отложения главного судебного разбирательства по делу на другое время либо на другой день в порядке, установленном ч. 1 статьи  321 УПК, оплате подлежит все рабочее время, затраченное адвокатом на ожидание продолжения главного судебного разбирательства, но не более одного дня, если адвокат в это время не участвовал в производстве по другим делам. В случае оказания адвокатом юридической помощи с выездом в другую местность, оплата производится за полный рабочий день, независимо от продолжительности судебного разбирательства по делу, если он в этот день не участвовал в производстве по другим делам. Время, подлежащее оплате за составление апелляционной или надзорной жалобы по уголовному делу, определяется адвокатом с учетом сложности дела и не может быть менее двух часов. При определении сложности уголовного дела учитываются подсудность уголовного дела, то есть рассмотрение уголовных дел по первой инстанции областными и приравненными к ним судами (городским судом столицы республики, городскими судами городов республиканского значения специализированным судом – Военным судом войск Республики Казахстан), объем материалов дела, число и тяжесть вменяемых преступлений, количество обвиняемых (п. 7 названного постановления). Размер оплаты юридической помощи за один час участия адвоката в производстве по делу в суде, в том числе за ознакомление с материалами уголовного дела в ходе досудебной подготовки, если он не принимал участие по этому делу на предварительном следствии либо в дознании, с протоколом судебного заседания, составление апелляционной или надзорной жалоб по уголовному делу, а также замечаний на протокол судебного заседания, определяется из расчета 1/21 минимального размера месячной заработной платы, устанавливаемого законодательством Республики Казахстан. Время, затраченное адвокатом на свидание с подсудимым либо осужденным, содержащимся под стражей, оплачивается в размере 75 процентов оплаты, установленной выше (1/21). Время, затраченное адвокатом на ожидание начала судебного разбирательства по делу, если он явился в назначенное время и не участвовал в производстве по другим делам, а также время отложения главного судебного разбирательства, если адвокат в это время не оказывал юридическую помощь другим лицам, оплачивается в размере 50 процентов оплаты, установленной выше (1/21) (п. 7-1 названного постановления). Командировочные расходы, связанные с выездом адвоката согласно постановлению и определению суда либо соответствующего органа в другую местность, подлежат оплате по нормам и в порядке, предусмотренном для работников государственных учреждений, содержащихся за счет средств государственного бюджета Республики Казахстан (п. 8 названного постановления). Один экземпляр постановления приобщается к материалам уголовного дела, второй экземпляр вручается адвокату, принявшему участие по делу, для представления в коллегию адвокатов. По представлению адвокатами второго экземпляра постановления коллегия адвокатов составляет заявку о количестве часов и сумме средств, подлежащих финансированию за счет средств республиканского бюджета, и направляет ее в территориальный орган администратора соответствующей республиканской бюджетной программы в срок до 2 числа месяца, следующего за отчетным месяцем, а за декабрь – не позднее 15 числа отчетного месяца. К заявке в обязательном порядке прилагаются: реестр учета даты и времени участия адвокатов на предварительном следствии, в дознании, суде и копии постановлений и определений (п. 9 названного постановления). По поступлении заявки территориальный орган направляет информацию о сумме средств, подлежащих выплате адвокатам, администратору соответствующей республиканской бюджетной программы не позднее 10 числа месяца, следующего за отчетным, а за декабрь – не позднее 20 числа отчетного месяца. Постановления или определения, поступившие в территориальный орган после 15 декабря текущего года, подлежат оплате за счет финансирования следующего года (п. 10 названного постановления).
      4. Допуск адвоката к участию в деле осуществляется на основании постановления органа, ведущего уголовный процесс, с указанием в нем разъяснения полномочий защитника, перечисленных в статье 74 УПК. Полномочия адвоката на ведение конкретного дела удостоверяются ордером. Форма ордера утверждается Министерством юстиции Республики Казахстан. Контроль и учет выдачи ордеров осуществляются президиумом коллегии адвокатов. Полномочия иностранного адвоката, осуществляющего свою деятельность на основании соответствующего международного договора, ратифицированного Республикой Казахстан, подтверждаются документами, удостоверяющими личность, статус адвоката и его полномочия на оказание юридической помощи. Адвокат имеет право заниматься адвокатской деятельностью на всей территории Республики Казахстан, а также за ее пределами, если это необходимо для выполнения принятого поручения и не противоречит законодательству соответствующих государств и международным договорам Республики Казахстан (ст. 13 закона «Об адвокатской деятельности»).
      5. При решении вопроса об участии в деле в качестве защитника адвокатов, супруга (супруги), близких родственников или законных представителей подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, представителей профсоюзов и других общественных объединений, органы, ведущие уголовный процесс, обязаны проверить наличие у них документов, указанных в ч. 8 статьи 72 УПК. Обязательным условием допуска в качестве защитника представителей профсоюзов и других общественных объединений является членство подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного в этих объединениях, что должно быть подтверждено соответствующими документами. В связи с этим, обращение лица, привлеченного к уголовной ответственности, к общественным объединениям, членом которых он не является, не может быть основанием принятия ими на себя функции защиты, а, следовательно, их допуска в уголовный процесс (пп. 5–6 нормативного постановления Верховного Суда от 6 декабря 2002 года № 26 «О практике применения уголовно-процессуального законодательства, регулирующего право на защиту»).

       Статья 73. Отказ от защитника

      1. Подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по делу отказаться от защитника, что означает его намерение осуществлять свою защиту самостоятельно. Отказ от защитника допускается только по инициативе подозреваемого, обвиняемого в присутствии защитника либо адвоката, который мог быть назначен защитником. Не принимается отказ от защитника по мотивам отсутствия средств для оплаты юридической помощи. Отказ оформляется в письменной форме или отражается в протоколе соответствующего следственного или судебного действия.
      2. В случаях, предусмотренных пунктами 2) – 4), 5) (при обвинении лица в совершении преступления, за которое в качестве меры наказания может быть назначена смертная казнь), 6) (при принудительном направлении обвиняемого на стационарную судебно-психиатрическую экспертизу) части первой статьи 71 настоящего Кодекса, отказ обвиняемого от защитника не может быть принят органом, ведущим уголовный процесс.
      3. Отказ от защитника не лишает обвиняемого или подозреваемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в деле. Вступление защитника в дело не влечет повторения действий, которые были к этому времени совершены в ходе расследования или судебного разбирательства.

      1. Участие защитника по основаниям, указанным в пп. 2–6 ч. 1  ст. 71 УПК, обязательно всегда, желает или не желает того подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный. Однако обязательное участие защитника по основаниям, предусмотренным пп. 1, 7–10 ч. 1 ст. 71 УПК, закон ставит в зависимость от желания (ходатайства) подозреваемого, обвиняемого, подсудимого. Отказ субъекта преступления от защитника по этим основаниям должен быть определенным и ясно выраженным, а также быть отраженным в форме письменного заявления подозреваемого, обвиняемого или в протоколе соответствующего следственного (судебного) заседания.
      2. Решение вопроса о принятии отказа от защитника в целом является прерогативой органа, ведущего уголовный процесс (п. 14 нормативного постановления Верховного Суда от 6 декабря 2002 года № 26 «О практике применения уголовно-процессуального законодательства, регулирующего право на защиту»). Например, отказ от защитника может быть не принят также в связи с определенными обстоятельствами дела (большой объем обвинения, значительное количество привлекаемых к ответственности лиц, наличие в деле материалов, исследование которых для подозреваемого, обвиняемого, подсудимого представляет сложность и т.п.) (п. 15 нормативного постановления Верховного Суда от 6 декабря 2002 года № 26 «О практике применения уголовно-процессуального законодательства, регулирующего право на защиту»).
      3. Закон особо оговаривает, что отказ от защитника допускается исключительно в присутствии защитника или адвоката, который мог быть назначен защитником и не допускается в отсутствие самого защитника (ч. 1 ст. 73 УПК). Присутствие защитника при отказе от его услуг подтверждается приобщением к материалам уголовного дела ордера адвоката либо копии соответствующего документа иного лица, допущенного в качестве защитника (п. 14 нормативного постановления Верховного Суда от 6 декабря 2002 года № 26 «О практике применения уголовно-процессуального законодательства, регулирующего право на защиту»).

       Статья 74. Полномочия защитника

      1. Защитник обязан использовать все законные средства и способы защиты в целях выявления обстоятельств, опровергающих обвинение или смягчающих ответственность подозреваемого, обвиняемого, и оказать им необходимую юридическую помощь.
      2. С момента допуска к участию в деле защитник вправе: иметь с подозреваемым и обвиняемым свидания наедине и конфиденциально, без ограничений их количества и продолжительности; собирать и представлять предметы, документы и сведения, необходимые для оказания юридической помощи; присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросе подозреваемого и обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с их участием или по их ходатайству, а также в следственных действиях, проводимых по ходатайству самого защитника; заявлять отводы; знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, с протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого или самого защитника, с документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому и обвиняемому, а по окончании дознания или предварительного следствия – со всеми материалами дела, выписывать из него любые сведения в любом объеме; заявлять ходатайства; участвовать в предварительном слушании дела, в судебном разбирательстве в суде любой инстанции, выступать в судебных прениях, участвовать в заседании суда при возобновлении дела по вновь открывшимся обстоятельствам; знакомиться с протоколом судебного заседания и приносить на него замечания; получать копии процессуальных документов; возражать против незаконных действий стороны и лица, ведущего уголовный процесс, требовать внесения этих возражений в процессуальные документы; приносить жалобы на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда и участвовать в их рассмотрении; использовать любые другие средства и способы защиты, не противоречащие закону.
      3. Защитник, участвующий в производстве следственного действия, вправе с разрешения следователя, дознавателя задавать вопросы допрашиваемым лицам. Следователь, дознаватель может отвести вопросы защитника, но обязан занести все заданные вопросы в протокол. В протоколе следственного действия защитник вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты его записи.
      4. Защитник не вправе: совершать каких-либо действий против интересов подзащитного и препятствовать осуществлению принадлежащих ему прав; вопреки позиции подзащитного признавать его причастность к преступлению и виновность в его совершении, заявлять о примирении подзащитного с потерпевшим; признавать гражданский иск; отзывать поданные подзащитным жалобы и ходатайства; разглашать сведения, которые стали ему известны в связи с обращением за юридической помощью и ее осуществлением.
      5. Защитник имеет также другие права и несет другие обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом.

      1. Для полноценного осуществления своих функций, в том числе по собиранию доказательств (см.: ч. 3 ст. 125 УПК) защитник вправе оказывать лицу, обратившемуся за помощью, любую юридическую помощь, в которой оно нуждается. В этом плане целесообразно привести основные права и обязанности адвоката, гарантии его профессиональной деятельности, которые регулируются законом «Об адвокатской деятельности» от 5 декабря 1997 года и позволяют эффективно вести квалифицированную юридическую помощь по уголовным делам.
      2. Адвокат, выступая в качестве защитника или представителя, правомочен в соответствии с процессуальным законом: защищать и представлять права и интересы лиц, обратившихся за юридической помощью, во всех судах, государственных, иных органах и организациях, в компетенцию которых входит разрешение соответствующих вопросов; запрашивать во всех государственных органах и негосударственных организациях сведения, необходимые для осуществления адвокатской деятельности; самостоятельно собирать фактические данные, необходимые для оказания юридической помощи, и представлять доказательства; знакомиться с материалами, касающимися лица, обратившегося за помощью, включая процессуальные документы, следственные и судебные дела, и фиксировать содержащуюся в них информацию любым способом, не запрещенным законодательными актами; с момента допуска к участию в деле иметь свидания наедине со своим подзащитным без ограничения их количества, продолжительности и в условиях, обеспечивающих конфиденциальность таковых свиданий; запрашивать на договорной основе заключения специалистов для разъяснения вопросов, возникающих в связи с оказанием юридической помощи и требующих специальных знаний в области науки, техники, искусства и в других сферах деятельности; заявлять ходатайства, приносить в установленном порядке жалобы на действия должностных лиц органов юстиции, прокуратуры, дознания, предварительного следствия и суда, а также иных должностных лиц, ущемляющих права и охраняемые законом интересы лиц, обратившихся за помощью; знакомиться с информацией, составляющей государственные секреты, а также с информацией, содержащей военную, коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну, если это необходимо для осуществления защиты или представительства при проведении дознания, предварительного следствия и в суде, в порядке, предусмотренном законодательными актами; использовать все не запрещенные законом средства и способы защиты прав и законных интересов лиц, обратившихся за юридической помощью; совершать иные действия, не противоречащие законодательству. Государственный орган или должностное лицо не могут отказать в признании права адвоката представлять интересы лица, обратившегося за юридической помощью. Доступ адвоката в административные здания государственных органов, судов, прокуратуры, органов дознания и предварительного следствия осуществляется в порядке, установленном этими органами и судами, по предъявлении им удостоверения адвоката. Доступ адвоката в места содержания задержанных, арестованных и отбывающих наказание, осуществляется в соответствии с установленным пропускным режимом (ст. 14 закона «Об адвокатской деятельности).
      3. Адвокат обязан соблюдать требования законодательства, руководствоваться принципами организации и деятельности адвокатуры, соблюдать требования норм профессионального поведения и адвокатскую тайну. Адвокат обязан отказаться от поручения об оказании юридической помощи в случаях, если он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам лица, обратившегося за помощью (за исключением случаев выступления в качестве посредника по взаимному согласию сторон), или участвовал в деле в качестве судьи, прокурора, лица, производящего дознание, следователя, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля, потерпевшего или понятого, гражданского истца или гражданского ответчика, а также если в расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат состоит в близких родственных отношениях. Адвокат обязан хранить в тайне сведения, ставшие ему известными в связи с оказанием юридической помощи, и не имеет права разглашать их без согласия лица, обратившегося за помощью. Адвокату за-прещается занимать по делу правовую позицию, ухудшающую положение лица, обратившегося за помощью. Адвокат не вправе отказаться от принятого поручения по уголовному делу и в случае постановления неправосудного, с точки зрения подзащитного или самого адвоката приговора, обязан обжаловать его в установленном порядке (ст. 15 закона «Об адвокатской деятельности»).
      4. Адвокат при оказании юридической помощи должен соблюдать следующие профессиональные правила: проявлять старательность и усердие, не избегая совершения необходимых действий, требующих большого напряжения либо затрат времени; корректно вести себя по отношению к органам и должностным лицам, рассматривающим юридические вопросы; не допускать необоснованного затягивания дела, незаконных методов оказания юридической помощи, обмана, формируя и ограничивая свое профессиональное поведение в соответствии с правами и законными интересами лица, обратившегося за помощью; соблюдать верность интересам лица, обратившегося за помощью, и не совершать каких-либо действий вопреки его интересам (ст. 16 закона «Об адвокатской деятельности»).
      5. Должностные лица государственных органов, политических партий, общественных объединений и иных организаций не вправе прямо или косвенно препятствовать осуществлению адвокатской деятельности. Отождествление адвоката с лицом, которому он оказывает юридическую помощь, запрещается. Запрещается допрашивать адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с осуществлением им своих профессиональных обязанностей. Запрещается требовать от адвокатов, руководителей и работников президиума коллегии адвокатов, юридических консультаций, адвокатских контор, представления каких-либо сведений, связанных с оказанием юридической помощи определенному лицу, за исключением случаев, установленных законом. Адвокатское делопроизводство и иные, связанные с ним материалы и документы адвоката не подлежат досмотру, осмотру, выемке, изъятию и проверке, кроме случаев, прямо предусмотренных законодательными актами. Запрещается отказ адвокату в предоставлении свиданий наедине с его подзащитным в условиях, обеспечивающих конфиденциальность таких свиданий, а также ограничение их количества и продолжительности. Органы дознания, предварительного следствия и суды обязаны незамедлительно, с момента допуска адвоката к участию в деле, выдать ему письменное подтверждение о допуске к участию в деле на весь период содержания под стражей его подзащитного. Органы дознания и предварительного следствия в случаях, предусмотренных процессуальным законом, обязаны уведомлять адвоката о необходимости его участия в следственных и иных процессуальных действиях в согласованный с адвокатом срок. Государственные служащие и руководители негосударственных организаций обязаны в десятидневный срок дать письменный ответ на обращение адвоката, связанное с оказанием им юридической помощи по конкретному делу. Лица, допустившие незаконное вмешательство в деятельность адвокатов либо препятствующие осуществлению такой деятельности, привлекаются к ответственности в соответствии с законом (ст. 17 закона «Об адвокатской деятельности»).
      6. Адвокатскую тайну составляют факт обращения к адвокату, сведения о содержании устных и письменных переговоров с лицом, обратившимся за помощью, и другими лицами, о характере и результатах, предпринимаемых в интересах лица, обратившегося за помощью, действий, а также иная информация, касающаяся оказания юридической помощи. Адвокаты, работники президиума коллегии адвокатов, юридической консультации, адвокатской конторы не вправе разглашать, а также использовать в своих интересах или в интересах третьих лиц какие-либо сведения, полученные в связи с оказанием юридической помощи. Адвокат, разгласивший сведения, относящиеся к адвокатской тайне, без согласия лица, обратившегося за помощью, несет ответственность в соответствии с законом (ст. 18 закона «Об адвокатской деятельности»).
      7. В соответствии с Минимальными стандартными правилами обращения с заключенными, принятыми ООН от 30 августа 1955 года (раздел «С» п. 93), в целях своей защиты подследственные заключенные должны иметь право обращаться там, где это возможно, за бесплатной юридической консультацией, принимать в заключении юридического советника, взявшего на себя их защиту, подготавливать и передавать ему конфиденциальные инструкции. С этой целью в распоряжение последних следует предоставлять по их требованию письменные принадлежности. Свидания заключенного с его юридическим советником должны происходить на глазах, но за пределами слуха сотрудников полицейских или тюремных органов.
      Аналогичным образом рассматриваются взаимоотношения задержанного или находящегося в заключении лица со своим адвокатом в соответствии с Принципом 18 «Свода принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме», утвержденных ООН от 9 декабря 1988 года в следующей редакции: «1. Задержанное или находящееся в заключении лицо имеет право связываться и консультироваться с адвокатом. Задержанному или находящемуся в заключении лицу предоставляется необходимое время и условия для проведения консультаций со своим адвокатом. Право задержанного или находящегося в заключении лица на его посещение адвокатом, на консультации и на связь с ним, без промедления или цензуры и в условиях полной конфиденциальности, не может быть временно отменено или ограничено, кроме исключительных обстоятельств, которые определяются законом или установленными в соответствии с законом правилами, когда по мнению судебного или иного органа, это необходимо для поддержания безопасности и порядка. Свидания задержанного или находящегося в заключении лица с его адвокатом могут иметь место в условиях, позволяющих должностному лицу правоохранительных органов видеть их, но не слышать».
      В числе международных юридических документов к данному вопросу прямое отношение имеют Основные положения о роли адвокатов, принятые ООН в августе 1990 года, а также Основные принципы, касающиеся роли юристов, принятые восьмым конгрессом ООН по предупреждению преступности в Гаване от 27 августа – 7 сентября 1990 года. В них определенно регламентировано, что задержанному, арестованному или помещенному в тюрьму лицу должны быть обеспечены необходимые условия, время и средства для встречи или коммуникаций и консультаций с адвокатом без задержки, препятствий и цензуры, с полной их конфиденциальностью. При этом подчеркивается, что такие консультации могут быть в поле зрения, но за пределами слышимости уполномоченных должностных лиц (см.: п. 8 Основных положений о роли адвокатов, п. 8 Основных принципов, касающихся роли юристов.).
      В органической связи с приведенными нормативными правовыми актами и документами международного права находятся Правила адвокатской этики, утвержденные Правлением Международного Союза (Содружества) адвокатов от 22 мая 1998 года. В разделе 3 Правил «Отношения с судом и участниками процесса» в пп. 3, 4 установлено, что при свиданиях с лицами, находящимися под стражей, адвокат обязан соблюдать Правила мест заключения.
      Право иметь с подозреваемым и обвиняемым свидания наедине и конфиденциально, без ограничений их количества и продолжительности, также регламентируют ст.ст. 68, 69, 74 УПК РК. Однако процессуальная форма порядка такого общения УПК не установлена. В этой связи необходимо обратиться к положениям закона от 30 марта 1999 года «О порядке и условиях содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений». Статьи 14 и 15 данного закона регламентируют, соответственно, режим, а также внутренний распорядок в местах содержания под стражей. В соответствии со ст. 17 п. 3 Закона: «с момента задержания подозреваемым и обвиняемым предоставляются свидания с защитником наедине и конфиденциально. Количество и продолжительность свиданий не ограничиваются. Свидания предоставляются: 1) с адвокатом, участвующим в деле в качестве защитника, – по предъявлению им документа, подтверждающего принадлежность к адвокатуре, и ордера юридической консультации на праЄво участия адвоката в данном деле или приравненного к нему по значению документа,... » и т.д.
      Более выраженно положения УПК и закона по вопросам содержания под стражей обвиняемых и подозреваемых в части порядка общения адвоката с подзащитным получили изложения в п. 5 ст. 14 закона от 5 декабря 1997 года «Об адвокатской деятельности». В соответствии с ними доступ адвоката в административные здания государственных органов, судов, прокуратуры, органов дознания и предварительного следствия осуществляется в порядке, установленном этими органами и судами, по предъявлении им удостоверения адвоката. Доступ же адвоката в места содержания задержанных, арестованных и отбывающих наказание осуществляется в соответствии с установленным пропускным режимом. Необходимо отметить, что Правила внутреннего распорядка мест содержания под стражей регламентируются ведомственными актами МЮ, МВД, КНБ и МО РК, положения которых по поводу порядка предоставления адвокатам общения с подозреваемыми и обвиняемыми не должны противоречить источникам действующего уголовно-процессуального законодательства. В контексте изложенного важно указать и на право подзащитных в случаях осуждения пользоваться юридической помощью адвоката, а также иных лиц, уполномоченных на оказание такой помощи. Об этом п. 4 ст. 10 Уголовно-исполнительного кодекса РК. Устанавливая порядок посещения учреждений, исполняющих наказание в виде ареста или лишения свободы, ст. 21 УПК содержит положение о том, что без специального на то разрешения посещать учреждения, исполняющие наказание, имеют право Президент, Премьер-Министр, депутаты Парламента РК, акимы областного уровня в пределах соответствующих территорий. В их числе также Генеральный Прокурор и подчиненные ему прокуроры, сотрудники вышестоящих органов уголовно-исполнительной системы. Представители СМИ и иные лица имеют право посещать учреждения, исполняющие наказания, по специальному разрешению администрации этих учреждений либо вышестоящих органов УИС в порядке, установленном центральным органом УИС.
      Таким образом, в результате анализа нормативных правовых актов международного и внутреннего законодательства страны можно сделать следующие выводы:
      Законодательными актами порядок доступа адвоката (защитника) в административные здания судов и правоохранительных органов в целом, за некоторыми изъятиями, подробно не регламентируется и одновременно не ограничивается.
      Объективно также существование законодательных требований, характеризующих общение адвоката с подзащитным в местах содержания под стражей.
      Наблюдается определенная корреспонденция норм внутренних и международных законов в части порядка общения адвоката с подозреваемым и обвиняемым, находящимся в местах содержания под стражей.
      Право законно приглашенного и назначенного адвоката на свидание с подзащитным наедине и конфиденциально имеет безусловный характер и не зависит от усмотрения должностных лиц органов уголовного преследования и мест содержания под стражей.
       8. Нормы статьи 74 УПК содержат лишь основной перечень прав и обязанностей защитника по уголовному делу. Участие защитника дополняет возможности органов, ведущих уголовный процесс в установлении объективной истины по делу и необходимо это признать, влияет на тактику проведения любого следственного действия с его участием. В контексте изложенного следует иметь в виду, что право защитника задавать вопросы допрашиваемым лицам в смысле нормы ч. 3 ст. 74 УПК может иметь место только после окончания производства следственного действия следователем. То есть, пока следователь не закончит следственного действия, не задаст все необходимые вопросы его участникам, защитник без разрешения следователя не вправе задавать вопросы допрашиваемым лицам.
      9. Предметы, документы, сведения, собираемые и предоставляемые защитником по уголовному делу (заявляет письменные или устные ходатайства), подлежат обязательному исследованию органами, ведущими уголовный процесс, и если они имеют отношение к делу, приобщению к материалам уголовного дела соответствующими постановлениями.

       Статья 75. Потерпевший

      1. Потерпевшим в уголовном процессе признается лицо, в отношении которого есть основание полагать, что ему непосредственно преступлением причинен моральный, физический или имущественный вред.
      2. Лицо может признаваться потерпевшим и в случаях, когда вред ему нанесен запрещенным Уголовным кодексом Республики Казахстан деянием, совершенным невменяемым.
      3. Лицо признается в уголовном процессе потерпевшим с момента вынесения органом, ведущим уголовный процесс, соответствующего постановления. Если после признания лица потерпевшим будет установлено отсутствие оснований для его пребывания в этом положении, орган, ведущий уголовный процесс, своим постановлением прекращает участие лица в деле в качестве потерпевшего.
      4. Потерпевшему обеспечивается возмещение имущественного вреда, причиненного преступлением, а также расходов, понесенных в связи с его участием на предварительном следствии и в суде, включая расходы на представителя, по правилам, установленным настоящим Кодексом.
      5. Иск потерпевшего о возмещении ему морального вреда рассматривается в уголовном процессе. Если такой иск не предъявлялся в уголовном деле либо оставлен без рассмотрения, то потерпевший вправе предъявить его в порядке гражданского судопроизводства.
      6. Потерпевший имеет право: знать о предъявленном обвиняемому обвинении; давать показания; представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы; давать показания на родном языке или языке, которым владеет; пользоваться бесплатной помощью переводчика; иметь представителя; получать имущество, изъятое у него органом уголовного преследования в качестве средства доказывания или представленное им самим, а также принадлежащее ему имущество, изъятое у лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние, получать принадлежащие ему подлинники документов; примириться с подозреваемым, обвиняемым в случаях, предусмотренных законом; знакомиться с протоколами следственных действий, производимых с его участием, и подавать на них замечания; участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, проводимых по его ходатайству либо ходатайству его представителя; знакомиться по окончании расследования со всеми материалами дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме; получить копии постановлений о возбуждении уголовного дела, о признании его потерпевшим или об отказе в этом, о прекращении дела, копию обвинительного заключения, а также копии приговора, решения суда апелляционной инстанции; участвовать в судебном разбирательстве дела в суде первой инстанции; выступать в судебных прениях; поддерживать обвинение, в том числе и в случае отказа государственного обвинителя от обвинения; знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; приносить жалобы на действия органа, ведущего уголовный процесс; обжаловать приговор и постановления суда; знать о принесенных по делу жалобах и протестах и подавать на них возражения; участвовать в судебном рассмотрении заявленных жалоб, ходатайств и протестов в апелляционной инстанции.
      7. Потерпевший, а в случае смерти – его правопреемники имеют право на получение денежной компенсации за счет средств республиканского бюджета в случае приведения в исполнение приговора в отношении осужденного за совершение особо тяжкого преступления к смертной казни и при отсутствии у казненного имущества, достаточного для возмещения причиненного этим преступлением ущерба. Вопрос о выплате в указанных случаях компенсации за счет государства за ущерб, причиненный преступлением, разрешается судом, постановившим приговор о смертной казни, по заявлению потерпевшего. Потерпевший имеет право в указанных случаях на компенсацию ущерба в полном объеме, если ущерб не превышает одной тысячи минимальных расчетных показателей.
      8. Потерпевший обязан: явиться по вызову органа, ведущего уголовный процесс, правдиво сообщить все известные по делу обстоятельства и ответить на поставленные вопросы; не разглашать сведения об обстоятельствах, известных ему по делу; соблюдать установленный порядок при производстве следственных действий и во время судебного заседания.
      9. При неявке потерпевшего по вызову без уважительных причин он может быть подвергнут принудительному приводу в порядке, предусмотренном статьей 158 настоящего Кодекса, и привлечен к административной ответственности в соответствии с законодательством.
      10. За отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний потерпевший несет в соответствии с законом уголовную ответственность.
      11. По делам о преступлениях, последствием которых явилась смерть лица, права потерпевшего, предусмотренные настоящей статьей, осуществляют близкие родственники умершего. Если на предоставление прав потерпевшего претендуют несколько лиц, которым преступлением причинен моральный вред в связи с гибелью их родственников, все они могут быть признаны потерпевшими либо по соглашению между ними один из них.
      12. Потерпевшим может быть признано юридическое лицо, которому преступлением причинен моральный или имущественный вред. В этом случае права и обязанности потерпевшего осуществляет представитель юридического лица.

      1. Потерпевшим по делам частно-публичного и публичного обвинения и преследования признается любое лицо, которому моральный, физический или имущественный вред причинен общественно опасным деянием непосредственно, независимо от того, было ли установлено, привлечено к ответственности лицо, совершившее деяние. По делам о не-оконченной преступной деятельности (приготовление к преступлению, покушение на преступление) признание лица потерпевшим производится при фактическом причинении одного из трех видов вреда. Лицо не может быть признано потерпевшим, если моральный, физический или имущественный вред наступил в результате добровольного согласия на причинение вреда. Например, в случае обращения по поводу криминального аборта, при даче взятки и т.д. (п. 3 постановления Верховного Суда от 24 апреля 1992 года № 2 «О практике применения законодательства, регламентирующего права и обязанности лиц, потерпевших от преступлений»).
      2. Потерпевшему могут быть причинены все три вида вреда одновременно: моральный (нравственный, внутренний, душевный); физический (повреждение организма и его органов); имущественный (повреждение, уничтожение, похищение собственности, движимого, недвижимого имущества). В постановлении о признании лица потерпевшим следователь обязан указать вид нанесенного ему вреда.
      3. Потерпевший – активный участник процесса доказывания обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения уголовного дела. Данная функция им реализуется, главным образом, путем дачи показаний и представления доказательств по делу. Предметы, документы, сведения, предоставляемые потерпевшим путем заявления соответствующего ходатайства, подлежат обязательному исследованию (осмотру, изучению) органом, ведущим уголовный процесс и, если они имеют отношение к делу, приобщению к материалам дела в порядке, установленном УПК.
      4. В соответствии с постановлением Кабинета Министров Республики Казахстан от 25 февраля 1992 года № 152 «Об утверждении Инструкции о порядке и размерах возмещения расходов и выплаты вознаграждения лицам в связи с их вызовом в органы дознания, предварительного следствия, прокуратуры или в суд» (с изменениями, внесенными в соответствии с постановлением Правительства РК от 30 ноября 1998 года № 1209) свидетели, потерпевшие, законные представители потерпевших, эксперты, специалисты, переводчики и понятые, вызываемые в суд для дачи показаний, заключений по уголовным делам, переводов, участия в производстве следственного действия и судебном разбирательстве имеют право на возмещение понесенных ими расходов по явке (стоимость проезда к месту вызова и обратно, расходы по найму жилого помещения, суточные) (п. 1). За лицом, вызываемым в качестве свидетеля, потерпевшего, законного представителя потерпевшего, эксперта, специалиста, переводчика и понятого сохраняется средний заработок по месту его работы за все время, затраченное им в связи с вызовом к лицу, производящему дознание, следователю, в прокуратуру или в суд. Средний заработок сохраняется за все рабочие дни недели по графику, установленному по месту постоянной работы. Лицам, не являющимися рабочими или служащими, возмещаются расходы, связанные с отвлечением их от работы или обычных занятий (пп. 2–3 названного постановления). Проезд к месту вызова и обратно к месту постоянного жительства оплачивается свидетелям, потерпевшим, законным представителям потерпевших, экспертам, специалистам, переводчикам и понятым на основании проездных документов, но не свыше: по железной дороге – стоимости проезда в плацкартном вагоне; по водным путям – стоимости проезда в каютах, оплачиваемых по V–VIII группам тарифных ставок на судах морского флота; по шоссейным и грунтовым дорогам – стоимости проезда транспортом общественного пользования (кроме такси). При пользовании воздушным транспортом возмещается стоимость билета обычного (туристического) класса. Помимо расходов по проезду при представлении соответствующих документов возмещаются страховые платежи по государственному обязательному страхованию пассажиров на транспорте, стоимость услуг по предварительной продаже проездных документов, а также затраты на пользование в поездах постельными принадлежностями. Свидетелям, потерпевшим, законным представителям потерпевших, экспертам, специалистам, переводчикам и понятым оплачиваются расходы по проезду автотранспортом (кроме такси) к железнодорожной станции, пристани, аэродрому, если они находятся за чертой населенного пункта. С разрешения органа, производящего вызов, вышеуказанным лицам при непредставлении проездных документов оплачивается минимальная стоимость проезда между местом постоянного жительства и местом явки, этим же органом определяется вид транспорта (п. 5 названного постановления). За дни вызова в правоохранительные органы, включая выходные и праздничные, а также дни нахождения в пути, в том числе за время вынужденной остановки в пути при предъявлении соответствующих документов, подтверждающих факт задержки, свидетелям, потерпевшим, законным представителям потерпевших, экспертам, специалистам, переводчикам, понятым выплачиваются суточные и возмещаются расходы по найму жилого помещения в размере одной второй месячного расчетного показателя в сутки в других городах и населенных пунктах республики. Эти суммы выплачиваются в том случае, если лицо, вызываемое в органы дознания, прокуратуру или суд из места постоянного жительства в другой населенный пункт, должно прожить в этом пункте более суток, при этом правом на оплату пользуются и те лица, за которыми сохраняется их заработная плата по месту работы (п. 6 названного постановления). Суммы, предусмотренные Инструкцией, выплачиваются органом, производящим вызов: по уголовным делам – из средств, специально выделяемых из бюджета на указанные цели и предусмотренных в соответствующих сметах (п. 9 названного постановления). Возмещение расходов по явке свидетелям, потерпевшим и понятым за отвлечение их от работы или обычных занятий, выплата вознаграждения экспертам, специалистам и переводчикам за выполненную ими работу производится на основании постановления органа дознания, следователя, прокурора или по определению суда (п. 10 названного постановления). Суммы, подлежащие выплате свидетелям, законным представителям потерпевших, потерпевшим, экспертам, специалистам, переводчикам и понятым, выплачиваются вызвавшим их органом немедленно по выполнении этими лицами своих обязанностей, независимо от фактического получения и взыскания судебных издержек с осужденных по уголовным делам (п. 11 названого постановления). Возмещение расходов военнослужащих, вызываемых к лицу, производящему дознание следователю, в прокуратуру или суд в качестве свидетелей, потерпевших, законных представителей потерпевших, экспертов, специалистов, переводчиков и понятых (стоимость проезда к месту вызова и обратно, расходы по найму жилого помещения, суточные), производится по требованию войсковых частей по установленным нормам. Самим военнослужащим орган, их вызвавший, никаких расходов не возмещает (п. 12 названного постановления).
      5. Потерпевший, который предъявил требование о возмещении материального вреда, в том числе причиненного в связи с потерей кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, о расходах, понесенных на погребение, компенсации морального вреда в денежном выражении и др., должен быть признан также отдельным постановлением органа, ведущего уголовный процесс гражданским истцом. При хищении, повреждении или уничтожении материальных ценностей, находившихся на законном основании у владельца (наниматель, хранитель и т.д.), гражданский иск вправе предъявить как собственник, так и владелец этих ценностей (п. 5 постановления Верховного Суда от 24 апреля 1992 года № 2 «О практике применения законодательства, регламентирующего права и обязанности лиц, потерпевших от преступлений»). Право потерпевшего знать о предъявленном обвиняемому обвинении, реализуется путем предоставления ему копии постановления о прекращении уголовного дела, копии обвинительного заключения, копии приговора, копии постановления суда апелляционной инстанции.
      6. Представителями потерпевшего (физического лица) могут быть адвокаты, законные представители, представители органов опеки и попечительства (ст. 80 УПК). Адвокат является представителем по соглашению и потерпевший вправе в любой момент производства по делу отказаться от его юридических услуг. Представители участвуют в деле одновременно с потерпевшим от преступления и имеют все права потерпевшего, кроме дачи показаний по делу, права на примирение с обвиняемым и некоторых других прав. Примирение с лицом, совершившим преступление, несовершеннолетнего потерпевшего (в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет) либо признанного ограниченно дееспособным возможно лишь с согласия законного представителя потерпевшего. Круг лиц, которые могут быть законными представителями, определен в п. 22 ст. 7 УПК и расширительному толкованию не подлежит. Если потерпевшим является малолетний (не достигший четырнадцати лет), а также гражданин, признанный недееспособным, их права в полном объеме, в том числе на примирение, осуществляют законные представители. Органы уголовного преследования и суд при решении вопроса о применении 74 УК обязаны не допускать использование законными представителями права на примирение во вред самому потерпевшему (пп. 10, 11 нормативного постановления Верховного Суда от 21 июня 2001 года № 4 «О судебной практике по применению статьи 67 УК РК»).
      7. Примирение частного обвинителя с подозреваемым, обвиняемым допускается: по делам частного обвинения вплоть до удаления суда в совещательную комнату (ч. 5 ст. 393 УПК); по делам о преступлениях небольшой и средней тяжести до принятия решения о прекращении уголовного дела при освобождении лица от уголовной ответственности по основаниям, предусмотренным ч. 1 ст. 38 УПК, ст. 67 УК.
      8. В случае полного отказа прокурора от обвинения, если от обвинения отказался и потерпевший, суд своим постановлением прекращает дело. Если же потерпевший настаивает на обвинении, суд продолжает разбирательство и разрешает дело в общем порядке. Прокурор в этом случае освобождается от дальнейшего участия в процессе, а обвинение поддерживает потерпевший лично или через представителя. По ходатайству потерпевшего ему должно быть предоставлено судом время для приглашения представителя, если он его не имеет (ч. 7 ст. 317 УПК). По делам частного обвинения частный обвинитель вправе отказаться от обвинения (ч. 6 ст. 393 УПК). В этом случае судья прекращает дело ввиду отказа частного обвинителя от обвинения и примирения сторон (п. 2 ч. 1 ст. 394 УПК).
      9. В случае неявки по вызову без уважительных причин потерпевший может быть по мотивированному постановлению органа, ведущего уголовный процесс, подвергнут приводу. Не подлежат приводу потерпевшие: несовершеннолетние в возрасте до четырнадцати лет, лица, не достигшие восемнадцати лет, без уведомления их законного представителя, беременные женщины, а также больные, которые по состоянию здоровья не могут или не должны оставлять место своего пребывания, что подлежит удостоверению врачом. Постановление о приводе исполняется судебным приставом или органом внутренних дел; постановление дознавателя, следователя – органом, ведущим дознание, предварительное следствие, или органом внутренних дел (ст. 158 УПК).
       10 . При нарушении порядка в судебном заседании, неподчинении распоряжениям председательствующего, а равно совершении иных действий (бездействия), явно свидетельствующих о неуважении к суду, председательствующий вправе удалить потерпевшего из зала судебного заседания или объявить об установлении факта неуважения к суду и наложить на него административное взыскание в порядке, установленном законодательством об административных правонарушениях. Об удалении из зала судебного заседания потерпевшего и наложении административного взыскания суд выносит постановление (пп. 1, 3 ст. 327, ст. 513 КоАП, см.: также комментарий к статье 59 УПК). Действия суда (судьи) по наложению административного взыскания на виновное лицо непосредственно в зале судебного заседания должны быть отражены в протоколе судебного разбирательства. За неявку потерпевшего по вызову без уважительных причин он может быть подвергнут административному взысканию судом по месту совершения правонарушения (ст. 513 КоАП,  постановление Пленума Верховного Суда от 14 мая 1998 года № 1 «О некоторых вопросах применения законодательства о судебной власти в Республике Казахстан», п. 10).
      11. Отказ потерпевшего от дачи показаний и дача заведомо ложных показаний влечет его уголовную ответственность по статьям 352–353 УК. Отказ потерпевшего от дачи показаний (без оснований к этому) должен получить отражение в протоколе его допроса и служить основанием для возбуждения уголовного дела. Потерпевший освобождается от уголовной ответственности, если он добровольно в ходе дознания, предварительного или судебного следствия до вынесения судом приговора или постановления заявит о ложности данных им показаний (см.: примечание к статье 352 УК). Отказ потерпевшего от дачи показаний против самого себя, супруга (супруги) или своих близких родственников исключает его уголовную ответственность (см.: примечание к статье 353 УК).
      12. Ложность показаний потерпевшего, установленная вступившим в законную силу приговором суда, является основанием возобновления производства по делу ввиду вновь открывшихся обстоятельств (п. 1 ч. 2 ст. 471 УПК).
      13. Дела юридических лиц, потерпевших от преступления и признанных гражданскими истцами по уголовному делу, ведут в органах, ведущих уголовный процесс, их органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных им законом, иными нормативными правовыми актами или учредительными документами, и их представители, наделенные соответствующими полномочиями. Руководители юридических лиц представляют суду документы, удостоверяющие их служебное положение или полномочия. Орган юридического лица может участвовать в деле наряду с другим представителем, наделенным соответствующим полномочием. Представителем в суде может быть любое дееспособное лицо, имеющее надлежащим образом оформленное полномочие на ведение дела в суде, основанное на доверенности, законодательстве, решении суда либо административном акте (ст. 58 ГПК). Полномочия на ведение дела в суде дают представителю право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий, кроме подписания искового заявления, передачи дела в третейский суд, полного или частичного отказа от исковых требований и признания иска, изменения предмета или основания иска, заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу (передоверие), обжалования постановления суда, требования принудительного исполнения судебного постановления, получения присужденных имущества или денег. Полномочия представителя на совершение каждого из запрещаемых выше действий должны быть специально предусмотрены в доверенности, выданной представляемым (ст. 61 ГПК). Полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом. Полномочия адвоката на ведение конкретного дела в качестве представителя удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией или адвокатской конторой, а при ведении им своей деятельности индивидуально – договором, заключенным адвокатом с клиентом (юридическим лицом). Доверенность от имени юридического лица выдается руководителем соответствующего юридического лица или иным уполномоченным лицом (ст. 62 ГПК). Органы уголовного преследования и суд должны проверять полномочия представителя юридического лица, участвующего в деле в качестве представителя потерпевшего, на примирение с лицом, совершившим преступление. Такие полномочия должны быть отражены в доверенности на участие в деле (п. 9 нормативного постановления Верховного Суда от 21 июня 2001 года № 4 «О судебной практике по применению статьи 67 УК РК»).

       Статья 76. Частный обвинитель

       1. Частным обвинителем является лицо, подавшее жалобу в суд по делу частного обвинения и поддерживающее обвинение в суде, а также потерпевший по делам публичного и частно-публичного обвинения, самостоятельно поддерживающий обвинение в суде в случае отказа государственного обвинителя от обвинения.
      2. В случае несовершеннолетия или недееспособности потерпевшего частным обвинителем считается его законный представитель, заявивший ходатайство, просьбу или подавший жалобу.
      3. Частный обвинитель пользуется всеми правами и несет все обязанности потерпевшего, а также наделяется правами, предусмотренными частями третьей, четвертой и шестой статьи 393 настоящего Кодекса.
      4. Частный обвинитель пользуется принадлежащими ему правами и исполняет возложенные на него обязанности лично или, если это соответствует характеру прав и обязанностей, через представителя.

      1. Частный обвинитель, как правило, одновременно является потерпевшим от преступления и гражданским истцом и самостоятельно защищает свои права и интересы по уголовному делу частного обвинения и преследования (ст.ст. 32, 33 УПК). Частным обвинителем лицо становится с момента принятия судом жалобы к своему производству (выносится постановление). По поводу разъяснения прав частному обвинителю судья составляет протокол, который подписывается им и лицом, подавшим жалобу (ч. 5 ст. 390 УПК). Статус потерпевшего и гражданского истца, соответственно, придается частному обвинителю отдельными постановлениями судьи по делу.
      2. Вместе с тем, частный обвинитель по делу частного обвинения вправе иметь представителя, например, адвоката. Представитель частного обвинителя участвует в процессе по делу частного обвинения наряду с частным обвинителем или вместо частного обвинителя. При подаче жалобы частного обвинения и преследования представителем потерпевшего (физического, юридического лица) данный участник становится частным обвинителем по делу.
      3. В случае смерти потерпевшего после подачи им жалобы в суд полномочия частного обвинителя переходят к его близким родственникам, если они настаивают на рассмотрении уголовного дела. Если же смерть потерпевшего наступила до подачи им жалобы в суд, дело не может быть возбуждено на основании заявления его родственников, так как за ними не предусмотрена правопреемственность уголовного преследования (п. 16 нормативного постановления Верховного Суда от 25 декабря 2006 года № 13 «О судебной практике по делам частного обвинения»). В такой ситуации уголовное дело может возбудить прокурор на основании ч. 2 ст. 33 УПК. При этом прокурор не может быть частным обвинителем (с его появлением уголовное дело частного обвинения перерастает в дело публичного обвинения), но вправе возбудить уголовное дело и направить его для производства дознания в полном объеме (ст. 191 УПК).
      4. Вместо несовершеннолетнего (в том числе малолетнего) потерпевшего или недееспособного (полностью или ограничено) потерпевшего жалоба по делу частного обвинения и преследования подается его законными представителями, которые становятся частными обвинителями с момента ее принятия судом к своему производству, пользуются всеми правами и несут все обязанности такого потерпевшего (ст. 75, чч. 2, 3 ст. 76 УПК).
      5. Частным обвинителем также рассматривается потерпевший по делам частно-публичного и публичного обвинения и преследования, который настаивает на обвинении в ситуациях, когда прокурор отказывается от обвинения в главном судебном разбирательстве (в ходе судебного следствия или судебных прений) (чч. 6, 7 ст. 317 УПК).
      6. Права и обязанности юридического лица, потерпевшего от преступления, в качестве частного обвинителя осуществляются через его представителя. Представитель юридического лица вправе подать жалобу о совершенном преступлении частного обвинения и преследования на основании доверенности юридического лица (ч. 12 ст. 75, ч. 4 ст. 76УПК, ст. 62 ГПК).

       Статья 77. Гражданский истец

      1. Гражданским истцом признается физическое или юридическое лицо, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что непосредственно преступлением ему причинен имущественный ущерб, предъявившее требования о его возмещении. Гражданский истец может предъявить иск и для имущественной компенсации морального вреда. Прокурор в предусмотренных законом случаях вправе признать по собственной инициативе гражданским истцом физическое или юридическое лицо.
      2. Решение о признании гражданским истцом или прекращении участия лица в процессе в качестве гражданского истца в случае отсутствия оснований для пребывания в указанном процессуальном положении принимает орган, ведущий уголовный процесс, о чем выносит соответствующее постановление.
      3. В защиту интересов несовершеннолетних, а также лиц, признанных в установленном законом порядке недееспособными, гражданский иск может быть предъявлен их законными представителями.
      4. Гражданский истец в целях поддержания предъявленного им иска имеет право: знать сущность обвинения; представлять доказательства; давать объяснения по предъявленному иску; представлять материалы для приобщения к уголовному делу; заявлять ходатайства и отводы; давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым владеет; пользоваться бесплатной помощью переводчика; иметь представителя; знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием; участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, проводимых по его ходатайству или по ходатайству его представителя; знакомиться по окончании расследования с материалами дела, относящимися к гражданскому иску, и выписывать из него любые сведения и в любом объеме; знать о принятых решениях, затрагивающих его интересы, и получать копии процессуальных решений, относящихся к заявленному гражданскому иску; участвовать в судебном разбирательстве дела в суде любой инстанции; выступать в судебных прениях; знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; приносить жалобы на действия и решения органа, ведущего уголовный процесс; обжаловать приговор и постановления суда в части, касающейся гражданского иска; знать о принесенных по делу жалобах и протестах в части гражданского иска и подавать на них возражения; участвовать в судебном рассмотрении заявленных жалоб и протестов; в случаях, предусмотренных частью седьмой статьи 75 настоящего Кодекса, получать компенсацию ущерба, причиненного преступлением, за счет государства.
      5. Гражданский истец несет обязанности, предусмотренные частью восьмой статьи 75 настоящего Кодекса.
      6. Гражданский истец имеет также другие права и несет другие обязанности, предусмотренные законом.

      1. С понятием «гражданский истец» нормы УПК связывают участника процесса и сторону обвинения (пп. 9, 12 ст. 7). И это не обязательно лицо, рассматриваемое потерпевшим от преступления частного, частно-публичного и публичного обвинения и преследования. Во всех случаях это физическое или юридическое лицо, которое вправе предъявить гражданский иск по делу о преступлении, которым причинен моральный, физический или имущественный вред (потерпевший, прокурор, законный представитель, представитель). Вопросам процессуального регулирования восстановления любого вреда от преступления в рамках и с помощью норм уголовного процесса посвящено специальное нормативное постановление Верховного Суда от 20 июня 2005 года № 1 «О рассмотрении гражданского иска в уголовном процессе». Гражданский иск может быть предъявлен в любой стадии уголовного процесса, но до начала судебного следствия в главном судебном разбирательстве.
      2. При осуществлении производства по уголовному делу дознаватель, следователь, прокурор или суд, при наличии оснований, разъясняют гражданину или юридическому лицу (потерпевшему от преступления) их право на предъявление гражданского иска по уголовному делу и обеспечивают это право принятием процессуальных решений (выносят постановление).
      3. Признанию лиц гражданскими истцами должно предшествовать предъявление ими гражданского иска. Круг лиц, которые вправе предъявлять гражданские иски при производстве по уголовному делу, определен в статьях 62, 77 и 163 УПК. К ним относятся: физические и юридические лица, понесшие вред в результате преступления или запрещенного уголовным законом деяния невменяемого, их законные представители и представители, прокурор, что подтверждается доказательствами по уголовному делу. Например, вместо правоспособного, но недееспособного потерпевшего (до 18 лет или до 14 лет или признанного судом недееспособным вследствие психического заболевания или слабоумия) гражданским истцом может выступать его законный представитель (родители, усыновители, опекуны) (п. 1 ст. 22, п. 1 ст. 23, п. 2 ст. 26 ГК). При причинении имущественного вреда гражданский иск вправе предъявить как собственник утраченного имущества, так и владелец имущества, находящегося у него на законных основаниях (наниматель, хранитель и др.). В соответствии с ч. 5 статьи 75 УПК иск потерпевшего о возмещении ему морального вреда рассматривается в уголовном процессе. Если такой иск не предъявлялся в уголовном деле либо оставлен без рассмотрения, то потерпевший вправе предъявить его в порядке гражданского судопроизводства. Гражданский иск может быть предъявлен в любое время с момента возбуждения уголовного дела, но до начала судебного следствия (п. 3 названного постановления). Исковое заявление подается в орган, ведущий уголовный процесс в письменной форме. В исковом заявлении должны быть указаны обстоятельства, указанные в статье 150 ГПК и ч. 2 статьи 163 УПК: 1) наименование суда, в который подается заявление и по какому уголовному делу; 2) наименование истца, его место жительства или, если истцом является организация, ее место нахождения и банковские реквизиты, а также наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем; 3) наименование ответчика, его место жительства или, если ответчиком является организация, ее место нахождения и банковские реквизиты, если они известны истцу; 4) суть нарушения или угрозы нарушения прав, свобод или законных интересов истца и его исковые требования о взыскании конкретной денежной суммы или имущества для возмещения ущерба; 5) обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства; 6) цена иска, если иск подлежит оценке; 7) перечень прилагаемых к заявлению документов. В заявлении могут быть указаны и иные сведения, имеющие значение для разрешения спора, а также изложены ходатайства истца. В заявлении, предъявляемом прокурором в государственных или общественных интересах, должно содержаться обоснование того, в чем заключается государственный или общественный интерес, какое право нарушено, а также ссылка на закон или иной нормативный правовой акт. В случае обращения прокурора в интересах гражданина в исковом заявлении должно содержаться обоснование причин невозможности предъявления иска самим гражданином; к заявлению должен быть приложен документ, подтверждающий согласие гражданина на обращение с иском в суд, кроме случаев подачи заявления в интересах недееспособного лица. Заявление подписывается истцом или его представителем при наличии полномочия на подписание и предъявление искового заявления. К исковому заявлению прилагаются: копии искового заявления по числу ответчиков и третьих лиц; доверенность или иной документ, удостоверяющий полномочия представителя; документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, копии этих документов для ответчиков и третьих лиц, если они у них отсутствуют; текст нормативного правового акта в случае его оспаривания; ходатайства об обеспечении иска, истребовании доказательств и другие, если они не изложены в исковом заявлении. Если необходимо уточнить основания предъявленного гражданского иска или размеры исковых требований, то может быть предъявлен дополнительный гражданский иск. Истец при предъявлении гражданского иска в производстве по уголовному делу, освобождается от уплаты госпошлины в соответствии с Налоговым кодексом (пп. 5, 10, 15 ч. 1 ст. 501). Подсудность гражданского иска, предъявленного в уголовном деле, определяется подсудностью уголовного дела.
      4. Решение о признании лица гражданским истцом, об отказе в признании гражданским истцом либо о прекращении участия лица в уголовном процессе в качестве гражданского истца оформляется мотивированным постановлением органа, ведущего уголовный процесс. Постановление должно быть принято немедленно после поступления искового заявления либо установления обстоятельств, указывающих на отсутствие оснований для пребывания лица в указанном процессуальном положении. О принятом решении уведомляются лицо, предъявившее гражданский иск, а также участники процесса, интересы которых затрагиваются в гражданском иске. Одновременно лицам, признанным гражданскими истцами, должны быть разъяснены их процессуальные права и обязанности, предусмотренные статьей 77 УПК. О предъявлении гражданского иска прокурором уведомляются также лица, в интересах которых предъявлен иск. Прокурор, предъявивший гражданский иск в защиту интересов других лиц, признанию гражданским истцом не подлежит, поскольку его самостоятельное процессуальное положение определено ч. 2 статьи 62 УПК. В этом случае истцом признается лицо, в интересах которого подан иск (п. 5 названного постановления).
      5. Отказ в признании лица гражданским истцом может быть обжалован прокурору или в суд (ст.ст. 108, 109, ч. 2 ст. 113 УПК). Лицо, которому на стадии досудебного производства по делу отказано в признании гражданским истцом, вправе предъявить гражданский иск до начала судебного следствия (статья 165 УПК) и, одновременно, ходатайствовать о признании его гражданским истцом.

       Статья 78. Гражданский ответчик

      1. Гражданским ответчиком признается физическое или юридическое лицо, которое в силу закона в связи с предъявленным в ходе производства по уголовному делу иском несет имущественную ответственность за вред, причиненный преступлением либо запрещенным Уголовным кодексом Республики Казахстан деянием невменяемого.
      2. Решение о признании гражданским ответчиком или прекращении участия лица в процессе в качестве гражданского ответчика в случае отсутствия оснований для пребывания в указанном процессуальном положении принимает орган, ведущий уголовный процесс, о чем выносит соответствующее постановление.
      3. Гражданский ответчик в целях защиты своих интересов в связи с предъявленным к нему иском имеет право: знать сущность обвинения и гражданского иска; возражать против иска; давать объяснения и показания по существу предъявленного иска; иметь представителя; представлять материалы для приобщения к уголовному делу; заявлять ходатайства и отводы; знакомиться по окончании расследования с материалами дела, относящимися к гражданскому иску, и выписывать любые сведения и в любом объеме; знать о принятых решениях, затрагивающих его интересы, и получать копии процессуальных решений, относящихся к заявленному гражданскому иску; участвовать в судебном разбирательстве дела в суде любой инстанции; выступать в судебных прениях, приносить жалобы на действия и решения органа, ведущего уголовный процесс; знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; обжаловать приговор и постановления суда в части, касающейся гражданского иска; знать о принесенных по делу протестах и жалобах в части гражданского иска и подавать на них возражения; участвовать в судебном рассмотрении заявленных жалоб и протестов.
      4. Гражданский ответчик несет обязанности, предусмотренные частью восьмой статьи 75 настоящего Кодекса.
      5. Гражданский ответчик имеет также другие права и несет другие обязанности, предусмотренные законом.

      1. Гражданский ответчик, в отличие от гражданского истца, несет ответственность за вред, причиненный потерпевшему по делу частного, частно-публичного и публичного обвинения и преследования. Гражданский ответчик по смыслу пп. 9, 18 ст. 7 УПК относится к участникам уголовного процесса и представляет сторону зашиты. Им не обязательно является лицо, совершившее преступление. Гражданскими ответчиками могут быть физические (субъект преступления, законные представители, представители) и юридические лица, которые несут ответственность за вред, причиненный преступлением или общественно опасным деянием невменяемого. Например, за имущественный вред: граждан, признанных судом недееспособными, отвечают их опекуны, если не докажут, что вред возник не по их вине (п. 1 ст. 928 ГК), несовершеннолетних (малолетних, до четырнадцати лет) отвечают их родители (усыновители), опекуны, если не докажут, что вред возник не по их вине (п. 1 ст. 925 ГК). Как правило, несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет самостоятельно несут ответственность за причиненный ими вред. В случае, когда у несовершеннолетнего в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет нет имущества или иных источников доходов, достаточных для возмещения вреда, вред должен быть возмещен полностью или в недостающей части его родителями (усыновителями) или попечителем, если они не докажут, что вред возник не по их вине. Если несовершеннолетний в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, нуждающийся в попечении, находился в соответствующем воспитательном, лечебном учреждении, учреждении социальной зашиты населения или в другом аналогичном учреждении, которое в силу закона является его попечителем, эти учреждения обязаны возместить вред полностью или в недостающей части, если не докажут, что вред возник не по их вине. Обязанность родителей (усыновителей), попечителя и соответствующего учреждения по возмещению вреда прекращается по достижении причинившим вред совершеннолетия либо когда у него до достижения совершеннолетия появятся имущество или иные источники доходов, достаточные для возмещения вреда, либо когда он до достижения совершеннолетия приобрел дееспособность (пп. 1–3 ст. 926 ГК). Граждане и организации, привлеченные в предусмотренных законом случаях в качестве ответчиков, за ущерб, причиненными несовершеннолетними осужденными, возмещают его в долях (п. 28 нормативного постановления Верховного Суда от 11 апреля 2002 года № 6 «О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних и о вовлечении их в преступную и иную антиобщественную деятельность»).
      2. В нормативном постановлении Верховного Суда от 20 июня 2005 года № 1 «О рассмотрении гражданского иска в уголовном процессе» особо оговаривается (п. 22), что само по себе признание гражданского иска подсудимым (гражданским ответчиком, его представителями) недостаточно для удовлетворения гражданского иска. До принятия решения по гражданскому иску необходимо установить виновность подсудимого в совершении преступления или факт совершения невменяемым запрещенного уголовным законом деяния, а также причинную связь между их деяниями и наступившим вредом. В этих целях судам следует тщательно выяснять, каким действием или бездействием подсудимого или невменяемого причинен ущерб, какими доказательствами это подтверждается, какова сумма ущерба, из чего она складывается, кто в соответствии с законом должен нести материальную ответственность и в пользу кого следует произвести взыскание приговором или постановлением.
      3. При признании подсудимым своей вины в полном объеме, в том числе и предъявленных к нему исковых требований, при проведении судебного разбирательства дела в сокращенном порядке, исследование по гражданскому иску не осуществляется (п. 1 ч. 1 ст. 363 УПК). Непризнание подсудимым (гражданским ответчиком и его представителями) гражданского иска, влечет проведение судебного следствия по уголовному делу в полном объеме с исследованием, в том числе обстоятельств, относящихся к гражданскому иску.
      4. При предъявлении гражданского иска в уголовном деле от уплаты государственной пошлины освобождается только истец, поэтому в случаях удовлетворения иска полностью или частично суд решает в приговоре вопросы о взыскании государственной пошлины с ответчика (ответчиков) в доход государства полностью или пропорционально удовлетворенной части иска (п. 28 нормативного постановления Верховного Суда от 20 июня 2005 года № 1 «О рассмотрении гражданского иска в уголовном процессе»).

       Статья 79. Законные представители несовершеннолетнего
                  обвиняемого, подозреваемого

      По делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними, к участию в деле привлекаются их законные представители в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.

      1. Законный представитель несовершеннолетнего обвиняемого, подозреваемого является участником уголовного процесса и относится к стороне защиты (пп. 9, 18 ст. 7 УПК). Его участие в уголовном деле дополняет возможности органов, ведущих уголовный процесс, в обеспечении принципа всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств уголовного дела, в назначении уголовного наказания соответствующего тяжести преступления и личности несовершеннолетнего подсудимого и в проведении эффективной предупредительной работы по уголовному делу.
      2. Законными представителями могут быть родители, усыновители, опекуны, попечители подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, гражданского истца, а также представители организаций и лиц, на попечении или иждивении которых находятся подозреваемый, обвиняемый или потерпевший (п. 22 ст. 7 УПК). Факт родства, осуществления опеки и попечительства, нахождения на иждивении должны быть подтверждены предоставлением соответствующих документов (п. 8 нормативного постановления Верховного Суда от 11 апреля 2002 года № 6 «О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних и о вовлечении их в преступную и иную антиобщественную деятельность»).
      3. При наличии у несовершеннолетних подозреваемого, обвиняемого родителей или других законных представителей, их участие в деле обязательно. При их отсутствии обязательно участие представителя органа опеки и попечительства (ч. 1 ст. 487 УПК). Введение законного представителя в уголовное дело (с момента первого допроса несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого) и отстранение от участия в деле оформляется мотивированными постановлениями следователя.
      4. Орган, ведущий уголовный процесс, вправе привлекать законного представителя для реализации им своих процессуальных прав к участию во всех процессуальных действиях, совершаемых с участием несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. Например, при допросе несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего вправе присутствовать его законные представители (ч. 1 ст. 215 УПК). Законные представители несовершеннолетнего подсудимого должны быть вызваны в судебное заседание. Они присутствуют в зале судебного заседания в течение всего судебного разбирательства и имеют право активно участвовать в судебном процессе не только как законные представители, но и в качестве свидетелей с их согласия (ч. 1 ст. 492 УПК).

       Статья 80. Представители потерпевшего, гражданского
                  истца и частного обвинителя

      1. Представителями потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя могут быть адвокаты и иные лица, правомочные в силу закона представлять при производстве по уголовному делу законные интересы потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя, и допущенные к участию в деле постановлением органа, ведущего уголовный процесс.
      2. Для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними или по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, к обязательному участию в деле привлекаются их законные представители.
      3. Законные представители и представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими физические и юридические лица в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом.
      4. Представитель потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя не вправе совершать каких-либо действий вопреки интересам представляемого участника процесса.
      5. Личное участие в деле потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя не лишает их права иметь по этому делу представителя.

      1. Потерпевший (физическое, юридическое лицо), гражданский истец, частный обвинитель вправе вести свои дела в уголовном процессе лично или через представителя. Например, адвоката. Это нормальная ситуация и она соответствует праву подозреваемого, обвиняемого также иметь адвоката как защитника, а гражданскому ответчику адвоката как представителя.
      2. Представители – это лица, уполномоченные представлять законные интересы потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика в силу закона или соглашения (п. 21 ст. 7 УПК). Они являются участниками процесса и лицами, которые представляют законные интересы отдельных участников, как со стороны защиты, так и со стороны обвинения (пп. 12, 18 ст. 7 УПК).
      3. Полномочия адвоката на ведение конкретного дела удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией или адвокатской конторой, а при ведении им своей деятельности индивидуально – договором, заключенным адвокатом с клиентом. Полномочия иного представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом. Доверенность от имени юридического лица выдается руководителем соответствующего юридического лица или иным уполномоченным лицом (ст. 62 ГПК, п. 6 ст. 167 ГК). Права, свободы и охраняемые законом интересы недееспособных граждан, лиц, не обладающих полной дееспособностью или признанных ограниченно дееспособными, защищают в суде их родители, усыновители, опекуны или попечители, которые представляют суду документы, удостоверяющие их полномочия. Законные представители совершают от имени представляемых все процессуальные действия, право совершения которых принадлежит представляемым, с ограничениями, предусмотренными законом. Законные представители могут поручить ведение дела в суде другому представителю (ст. 63 ГПК).
      4. Представитель потерпевшего (частного обвинителя), гражданского истца вводится в уголовное дело и отстраняется от участия в деле постановлением органа, ведущего уголовный процесс, при наличии оснований для его отвода. Например, если ранее представитель участвовал в деле в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, судебного пристава, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого; если он состоит в родственных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или судебном рассмотрении данного дела и т.д. Так, адвокат, который может быть представителем, отстраняется от участия в деле, если он оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, имеющему противоположные с доверителем интересы, а равно находится с такими лицами в родственных отношениях (ст. 97 УПК).
      5. Законные представители потерпевших, вызываемые в органы, ведущие уголовный процесс для дачи показаний, для участия в производстве следственного действия и в судебном разбирательстве имеют право на возмещение понесенных ими расходов по явке (стоимость проезда к месту вызова и обратно, расходы по найму жилого помещения, суточные). За ними сохраняется средний заработок по месту работы за все время, затраченное на участие в производстве по делу. Средний заработок сохраняется за все рабочие дни недели по графику, установленному по месту постоянной работы (см.: комментарий к нормам статьи 75 УПК; постановление Кабинета Министров от 25 февраля 1992 года № 152 «Об утверждении Инструкции о порядке и размерах возмещения расходов и выплаты вознаграждения лицам в связи с их вызовом в органы дознания, предварительного следствия, прокуратуры или в суд»).

       Статья 81. Представители гражданского ответчика

      1. Представителями гражданского ответчика признаются адвокаты и иные лица, правомочные в силу закона представлять в производстве по уголовному делу законные интересы гражданского ответчика и допущенные к участию в деле постановлением органа, ведущего уголовный процесс.
      2. Представители гражданского ответчика имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими физические и юридические лица.
      3. Представитель гражданского ответчика не вправе совершать каких-либо действий вопреки интересам представляемого участника процесса.
      4. Личное участие в деле гражданского ответчика не лишает его права иметь по этому делу представителя.

      1. Процессуальный статус представителя гражданского ответчика в принципе не отличается от процессуального статуса представителя гражданского истца. Вместе с тем, не все гражданские ответчики пользуются юридической помощью представителя. Это вызвано тем, что, как правило, обвиняемый и гражданский ответчик одно и то же лицо (оформленное разными постановлениями органа, ведущего уголовный процесс), интересы которого представляет защитник (адвокат).
      2. Представитель гражданского ответчика обычно появляется в ситуациях, когда обвиняемый и гражданский ответчик не совпадают в одном лице. Например, когда имущественный вред причинен преступлением несовершеннолетнего или недееспособного. В этом случае представитель (адвокат) защищает по соглашению законные интересы родителей, опекунов, попечителей указанных лиц (по сути, представитель защищает права и интересы законных представителей), ответственных за действия указанных лиц. Или, юридическое лицо, которое в силу закона несет имущественную ответственность за вред, причиненный преступлением или деянием невменяемого, также вправе иметь представителя.
      3. Как и представитель гражданского истца, представитель гражданского ответчика не вправе совершать действий, которые по своему характеру могут совершаться только лично представляемым им лицом (например, давать показания по существу предъявленного иска).
      4. Представителями гражданского ответчика не могут быть лица, не достигшие совершеннолетия или находящиеся под опекой или попечительством; лица, которые участвовали в деле в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, судебного пристава, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика, понятого и т.д. (ст. 97 УПК). Вопрос об отстранении такого представителя от участия в деле решается органом, ведущим уголовный процесс, с вынесением мотивированного постановления.

Глава 10. Иные лица, участвующие в уголовном процессе

       Статья 82. Свидетель

       1. В качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано и допрошено любое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для дела.
      2. Не подлежат допросу в качестве свидетеля:
      1) судья, присяжный заседатель – об обстоятельствах уголовного дела, которые им стали известны в связи с участием в производстве по уголовному делу, а также в ходе обсуждения в совещательной комнате вопросов, возникших при вынесении судебного решения;
      1-1) третейский судья или арбитр – об обстоятельствах, ставших известными ему в связи с исполнением обязанностей третейского судьи или арбитра;
      2) защитник подозреваемого, обвиняемого, а равно представители потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика – об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с выполнением своих обязанностей по уголовному делу;
      3) священнослужитель – об обстоятельствах, известных ему из исповеди;
      4) лицо, которое в силу своего малолетнего возраста либо психических или физических недостатков неспособно правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них показания.
      3. Свидетель имеет право: отказаться от дачи показаний, которые могут повлечь для него самого, его супруга (супруги) или близких родственников преследование за совершение уголовно наказуемого деяния или административного правонарушения; давать показания на своем родном языке или языке, которым владеет; пользоваться бесплатной помощью переводчика; заявлять отвод переводчику, участвующему в его допросе; собственноручной записи показаний в протоколе допроса; приносить жалобы на действия дознавателя, следователя, прокурора и суда, заявлять ходатайства, касающиеся его прав и законных интересов. Свидетель имеет право давать показания в присутствии своего адвоката, если последний не участвует в деле в каком-либо ином качестве. Неявка адвоката не препятствует проведению допроса в установленное следователем время.
      4. Свидетель обязан: явиться по вызову дознавателя, следователя, прокурора и суда: правдиво сообщить все известное по делу и ответить на поставленные вопросы; не разглашать сведения об обстоятельствах, известных ему по делу, если он был предупрежден об этом дознавателем, следователем или прокурором; соблюдать установленный порядок при производстве следственных действий и во время судебного заседания.
      5. Свидетель не может быть принудительно подвергнут экспертизе или освидетельствован, за исключением случаев, указанных в статье 241 настоящего Кодекса.
      6. За дачу заведомо ложных показаний и за отказ от дачи показаний свидетель несет уголовную ответственность, предусмотренную Уголовным кодексом Республики Казахстан. Уклонение от дачи показаний или неявка без уважительных причин по вызову органа, ведущего уголовный процесс, влечет административную ответственность.

      1. Допрос свидетеля – одно из ключевых и проводимых по каждому уголовному делу следственных действий. Это важнейший и самостоятельный источник получения доказательств по уголовному делу (ч. 2 ст. 115 УПК). На место допроса в системе следственных действий указывает и такое немаловажное обстоятельство. В соответствии с требованиями УПК допрос предшествует проведению большинства других следственных действий. Например, очная ставка проводится между двумя ранее допрошенными лицами (ч. 1 ст. 220 УПК). Опознающие предварительно допрашиваются об обстоятельствах, при которых они наблюдали соответствующее лицо или предмет, о приметах и особенностях, по которым они могут провести опознание (ч. 2 ст. 228 УПК). Проверка и уточнение показаний свидетеля на месте уже в самом названии несет указание на необходимость предварительного допроса лица в этом качестве (ч. 1 ст. 238 УПК).
      2. По смыслу ч. 1 ст. 82 УПК предметом допроса является дача показаний об обстоятельствах, входящих в предмет доказывания по уголовному делу (ст. 117 УПК).
      3. Для допроса может быть вызвано любое лицо. Это очень важное положение нормы ч. 1 ст. 82 УПК, которая не делает никому никаких исключений. Допрос свидетеля не входит в сферу следственных действий, проводимых под какими-либо условиями. Допрошено может быть, при наличии оснований, практически любое лицо. Но есть два исключения, которые надо соблюдать. Это, во-первых, свидетельский иммунитет, то есть возможность отказа от дачи показаний определенным кругом лиц, перечень которых приведен в ч. 2 ст. 82 УПК и является исчерпывающим (см.: также комментарий к нормам ст. 27 УПК); во-вторых, иммунитет от дачи показаний лицами, обладающими дипломатическим иммунитетом от уголовного преследования (ст. 503 УПК).
      4. Малолетний возраст, как самостоятельное основание, исключающее допрос лица в качестве свидетеля, его носители и границы установлены ст. 23, п. 1 ст. 925 ГК – это несовершеннолетние в возрасте до четырнадцати лет.
      5. Для установления психического или физического состояния свидетеля (потерпевшего), когда возникает сомнение в его способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них показания (п.п. 4 п. 1 ст. 82 УПК), обязательно назначение экспертизы (п. 4 ст. 241 УПК). Это также необходимо для законного и обоснованного выполнения требования п. 4 ч. 2 ст. 82 УПК.
       6 . Уголовная ответственность свидетеля за разглашение данных дознания или предварительного следствия возможна только в том случае, если он был предупрежден под подписку о недопустимости их разглашения (ч. 4 ст. 82, ст. 205 УПК).
      7. Принудительное освидетельствование свидетеля для обнаружения на его теле особых примет, следов преступления, признаков причинения вреда здоровью, выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для дела, если для этого не требуется производство экспертизы, производится на основании постановления следователя, санкционированного прокурором (чч. 1, 2 ст. 226 УПК).
      8. Экспертиза свидетелей (потерпевших) проводится только с их письменного согласия. Если эти лица, не достигли совершеннолетия или признаны судом недееспособными (ст.ст. 26, 928 ГК), письменное согласие на проведение экспертизы дается их законными представителями. Данное правило не распространяется на проведение экспертизы в случаях ее обязательного назначения по основаниям, предусмотренным статьей 241 УПК (ч. 4 ст. 244 УПК).
      9. Свидетель (потерпевший) может быть помещен в медицинское учреждение для производства экспертизы только с его письменного согласия, за исключением случаев, указанных в статье 241 УПК. В последнем случае, направление в медицинское учреждение для производства судебно-медицинской и судебно-психиатрической экспертизы свидетеля (потерпевшего) производится в порядке, предусмотренном ч. 2 статьи 14 УПК, то есть принудительное помещение в медицинское учреждение: для производства судебно-психиатрической экспертизы допускается только по решению суда; а для производства судебно-медицинской экспертизы – по решению суда или с санкции прокурора.
      10. Дача свидетелем ложных показаний, отказ свидетеля от дачи показаний уголовно наказуемы и влекут ответственность по статьям 352, 353 УК. Отказ свидетеля от дачи показаний (без оснований к этому) должен быть зафиксирован в протоколе его допроса и служить основанием для возбуждения уголовного дела.
      11. Свидетели, вызываемые в органы, ведущие уголовный процесс для дачи показаний, для участия в производстве следственного действия и в судебном разбирательстве имеют право на возмещение понесенных ими расходов по явке (стоимость проезда к месту вызова и обратно, расходы по найму жилого помещения, суточные). За ними сохраняется средний заработок по месту работы за все время, затраченное на участие в производстве по делу. Средний заработок сохраняется за все рабочие дни недели по графику, установленному по месту постоянной работы (см.: комментарий к нормам статьи 75 УПК; постановление Кабинета Министров от 25 февраля 1992 года № 152 «Об утверждении Инструкции о порядке и размерах возмещения расходов и выплаты вознаграждения лицам в связи с их вызовом в органы дознания, предварительного следствия, прокуратуры или в суд»).
      12. Установленная вступившим в законную силу приговором суда заведомая ложность показаний свидетеля (потерпевшего) является основанием для возобновления производства по делу по вновь открывшимся обстоятельствам (п. 1 ч. 2 ст. 471 УПК).

       Статья 83. Эксперт

      1. В качестве эксперта может быть вызвано не заинтересованное в деле лицо, обладающее специальными научными знаниями. Иные требования, предъявляемые к лицу, которому может быть поручено производство экспертизы, устанавливаются частью первой статьи 243 настоящего Кодекса.
      2. Вызов эксперта, назначение и производство экспертизы осуществляются в порядке, предусмотренном главой 32 настоящего Кодекса.
      3. Эксперт имеет право: знакомиться с материалами уголовного дела, относящимися к предмету экспертизы; заявлять ходатайства о предоставлении ему дополнительных материалов, необходимых для дачи заключения; с разрешения органа, ведущего уголовный процесс, участвовать в производстве следственных действий и других процессуальных действиях и задавать их участникам вопросы, относящиеся к предмету экспертизы; знакомиться с протоколом следственного или иного процессуального действия, в котором он участвовал, а также в соответствующей части с протоколом судебного заседания и делать подлежащие внесению в протоколы замечания относительно полноты и правильности фиксации его действий и показаний; по согласованию с органом (лицом), назначившим экспертизу, давать в пределах своей компетенции заключение не только по поставленным перед ним вопросам, но и по иным обстоятельствам, имеющим значение для дела и установленным по его инициативе; представлять заключение и давать показания на своем родном языке или языке, которым владеет; пользоваться бесплатной помощью переводчика; заявлять отвод переводчику; приносить жалобы на действия органа, ведущего уголовный процесс, ущемляющие его права при производстве экспертизы; отказаться от дачи заключения по вопросам, выходящим за пределы его специальных знаний, а также в случаях, если предоставленные ему материалы недостаточны для дачи заключения; получать возмещение расходов, понесенных при производстве экспертизы, и вознаграждение за выполненную работу, если производство судебной экспертизы не входит в круг его должностных обязанностей.
      4. Эксперт не вправе: помимо органа, ведущего уголовный процесс, вести переговоры с участниками процесса по вопросам, связанным с проведением экспертизы; самостоятельно собирать материалы для исследования; проводить исследования, могущие повлечь полное или частичное уничтожение объектов либо изменение их внешнего вида или основных свойств, если на это не было специального разрешения органа, назначившего экспертизу.
      5. Эксперт обязан: являться по вызову органа, ведущего уголовный процесс; дать обоснованное и объективное письменное заключение по поставленным перед ним вопросам; давать показания по вопросам, связанным с проведенным исследованием и данным заключением; не разглашать сведения об обстоятельствах дела и иные сведения, ставшие ему известными в связи с производством экспертизы; соблюдать порядок при производстве следственных действий и во время судебного заседания.
      6. За дачу заведомо ложного заключения эксперт несет уголовную ответственность.
      7. Эксперт, являющийся сотрудником органов судебной экспертизы, считается по роду своей деятельности ознакомленным с его правами и обязанностями и предупрежденным об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

      1. Эксперт – это, прежде всего, не заинтересованное в деле лицо, которое обладает совокупностью, системой специальных научных знаний в определенной области человеческой деятельности (медицины, техники, сельского хозяйства и т.д.). Верховный Суд Республики Казахстан в нормативном постановлении от 26 ноября 2004 года № 16 « О судебной экспертизе по уголовным делам» разъяснил, что в соответствии со статьей 240 УПК экспертиза, как специфическая процессуальная форма доказывания по уголовному делу, назначается в случаях, когда фактические данные, имеющие значение для дела, могут быть получены только в результате исследования материалов дела, проводимого экспертом на основе специальных научных знаний (п. 1).
      2. В соответствии с законом от 12 ноября 1997 года «О судебной экспертизе» производство судебной экспертизы может быть поручено: 1) сотрудникам органов судебной экспертизы; 2) лицам, осуществляющим судебно-экспертную деятельность на основании лицензии; 3) в разовом порядке иным лицам. Производство экспертизы в разовом порядке может быть поручено в случаях: 1) назначения экспертизы, не предусмотренной определенным законодательством перечнем видов экспертиз; 2) привлечения в качестве эксперта специалиста иностранного государства в области судебной экспертизы; 3) удовлетворения отводов всем экспертам соответствующей специальности, являющимся сотрудниками органов судебной экспертизы, а также осуществляющим судебно-экспертную деятельность на основании лицензии, либо мотивированного отстранения от производства экспертизы этих лиц и соответствующего органа судебной экспертизы в целом. Судебный эксперт должен иметь высшее образование и специальные научные знания в области определенного вида судебной экспертизы. Эксперты (сотрудники органов судебных экспертиз) должны иметь квалификационное свидетельство на право производства судебной экспертизы определенного вида, все остальные, кроме привлекаемых в разовом порядке, лицензию на право осуществления судебно-экспертной деятельности. Судебная экспертиза не может быть поручена лицам: 1) признанным в установленном законом порядке ограниченно дееспособными и недееспособными; 2) ранее судимым; 3) уволенным по отрицательным мотивам с должности, связанной с осуществлением судебно-экспертной деятельности (ст. 10).
      3. Объективность эксперта, его незаинтересованность по уголовному делу, профессиональные качества (компетентность) при производстве экспертизы, находятся под охраной норм УПК и УК. Например, если обнаружилась его некомпетентность, он не может участвовать в производстве по уголовному делу и отводится органом, ведущим уголовный процесс (ст. 96 УПК). Дача заведомо ложного заключения экспертом влечет его уголовную ответственность по статье 352 УК и служит основанием возобновления дела по вновь открывшимся обстоятельствам в порядке, установленном УПК (п. 1 ч. 2 ст. 471 УПК).
      4. Заключение эксперта составляется по вопросам, входящим в предмет доказывания по уголовному делу (ст. 117 УПК), является одним из процессуальных средств собирания доказательств по делу и рассматривается в качестве самостоятельного источника доказательств по делу (ч. 2 ст. 115 УПК). Нарушение порядка производства экспертизы по делу (проведение экспертизы лицом, не имеющим на это права; с существенным нарушением порядка производства экспертизы; с применением методов, противоречащих современным научным знаниям) влечет признание заключения эксперта, не имеющим силы доказательств (пп. 3, 5, 7 ч. 1 ст. 116 УПК).
      5. Среди прочих прав эксперта при производстве экспертизы его право указывать в заключении и на установленные им обстоятельства, имеющие значение по делу, по поводу которых ему не были поставлены вопросы органом, ведущим уголовный процесс (ч. 3 ст. 83, ч. 2 ст.  251 УПК).
      6. Эксперты, вызываемые в органы, ведущие уголовный процесс для дачи показаний, для участия в производстве следственного действия и в судебном разбирательстве, имеют право на возмещение понесенных ими расходов по явке (стоимость проезда к месту вызова и обратно, расходы по найму жилого помещения, суточные). За ними сохраняется средний заработок по месту работы за все время, затраченное на участие в производстве по делу. Средний заработок сохраняется за все рабочие дни недели по графику, установленному по месту постоянной работы. Эксперт не имеет право на вознаграждение, если работа по производству экспертиз, даче заключений входит в круг его обязанностей по службе (см.: комментарий к нормам статьи 75 УПК;  постановление Кабинета Министров от 25 февраля 1992 года № 152 «Об утверждении Инструкции о порядке и размерах возмещения расходов и выплаты вознаграждения лицам в связи с их вызовом в органы дознания, предварительного следствия, прокуратуры или в суд»).

       Статья 84. Специалист

      1. В качестве специалиста для участия в следственных и судебных действиях может быть вызвано не заинтересованное в деле лицо, обладающее специальными знаниями, необходимыми для оказания содействия в собирании, исследовании и оценке доказательств, а также в применении технических средств. Специалистами являются также педагог, участвующий в следственных и иных процессуальных действиях с участием несовершеннолетнего, а равно врач, участвующий в следственных и иных процессуальных действиях, за исключением случаев назначения его экспертом.
      2. Специалист имеет право: знать цель своего вызова; отказаться от участия в производстве по делу, если не обладает соответствующими специальными знаниями и навыками; с разрешения органа, ведущего уголовный процесс, задавать вопросы участникам следственного или судебного действия; обращать их внимание на обстоятельства, связанные с его действиями при оказании содействия в собирании, исследовании и оценке доказательств и применении научно-технических средств, исследовании материалов дела, подготовке материалов для назначения экспертизы; в рамках следственного или судебного действия проводить не приводящее к полному или частичному уничтожению объектов либо изменению их внешнего вида или основных свойств исследование, за исключением сравнительных, материалов дела с отражением его хода и результатов в протоколе либо в официальном документе, приобщаемом к уголовному делу в порядке, предусмотренном частью восьмой статьи 203 настоящего Кодекса; знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он принимал участие, а также в соответствующей части с протоколом заседания суда и делать подлежащие занесению в протокол заявления и замечания относительно полноты и правильности фиксации хода и результатов производившихся при его участии действий; приносить жалобы на действия органа, ведущего уголовный процесс; заявлять отвод переводчику; получать возмещение расходов, понесенных им в связи с участием в производстве следственных или судебных действий, и вознаграждение за выполненную работу, если участие в производстве по делу не входит в круг его должностных обязанностей.
      3. Специалист обязан: явиться по вызову органа, ведущего уголовный процесс; участвовать в производстве следственных действий и в судебном разбирательстве, используя специальные знания, навыки и научно-технические средства для оказания содействия в собирании, исследовании и оценке доказательств; давать пояснения по поводу выполняемых им действий; не разглашать сведения об обстоятельствах дела и иные сведения, ставшие ему известными в связи с участием в деле; соблюдать порядок при производстве следственных действий и во время судебного заседания.
      4. За отказ или уклонение от выполнения своих обязанностей без уважительных причин специалист несет административную ответственность.

      1. Специалист – это не эксперт, а работник в определенной сфере человеческой деятельности, носитель специальных знаний, не заинтересованное в деле лицо. В качестве специалиста может быть и эксперт. УПК известен только один случай, когда эксперт не подлежит отводу по делу, когда он участвовал в этом же деле в качестве специалиста: это случаи его участия, как врача специалиста в области судебной медицины при наружном осмотре трупа человека (п. 5 ч. 1 ст. 96, ст. 224 УПК). Во всех остальных случаях эксперт подлежит отводу, если он участвовал в деле в качестве специалиста (п. 5 ч. 1 ст. 96 УПК).
      2. По смыслу нормы ч. 1 ст. 84 УПК назначение специалиста заключается, прежде всего, в оказании содействия органу, ведущему уголовный процесс, в производстве процессуальных действий по уголовному делу, а также в применении технических средств. Трудно, в этой связи, представить следователя, который одновременно производил бы осмотр места происшествия, проверку показаний на месте, следственный эксперимент и т.д. и записывал их ход на видеокамеру. Надо полагать, это технически неосуществимая ситуация. Поэтому помощь специалиста в таких случаях просто неоценима.
      3. Нормами УПК регулируются разные основания участия специалиста при производстве по делу, как обязательные, так необязательные, на усмотрение органа, ведущего уголовный процесс, или участника уголовного процесса. Например, защитник вправе запрашивать с согласия подзащитного мнение лица, обладающего специальными знаниями по возникающим в связи с оказанием юридической помощи вопросам, разрешение которых требует их использования (ч. 3 ст. 125 УПК); в целях собирания, исследования и оценки доказательств орган, ведущий уголовный процесс, вправе использовать научно-технические средства (ч. 1 ст. 129 УПК); при производстве следственных действий могут применяться технические средства и использоваться научно обоснованные способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств (ч. 3 ст. 201 УПК); допрос немого или глухого свидетеля, потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого осуществляется с участием лица, которое понимает его знаки и умеет изъясняться с ним знаками, участие этого лица в допросе отражается в протоколе (ч. 7 ст. 213 УПК); для участия в допросе свидетеля или потерпевшего в возрасте до четырнадцати лет, а по усмотрению следователя и для участия в допросе свидетеля или потерпевшего в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет вызывается педагог (ч. 1 ст. 215 УПК); при необходимости осмотр проводится с участием также специалиста (ч. 6 ст. 22 УПК); наружный осмотр трупа человека на месте его обнаружения производится с обязательным участием врача-специалиста в области судебной медицины, а при невозможности его участия – иного врача (ч. 1 ст. 224 УПК); эксгумация трупа производится с обязательным участием специалиста в области судебной медицины (ч. 4 ст. 225 УПК); в необходимых случаях, по указанию следователя, перед показом трупа опознающему специалист производит гримирование («туалет») трупа (ч. 3 ст. 229 УПК); в необходимых случаях для участия в производстве осмотра и выемки почтово-телеграфных отправлений следователь вправе вызвать соответствующего специалиста, а также переводчика (ч. 4 ст. 235 УПК); осмотр и прослушивание фонограммы производятся следователем при необходимости с участием специалиста (ч. 7 ст. 237 УПК); проверка и уточнение показаний на месте производятся в необходимых случаях с участием специалиста (ч. 3 ст. 238 УПК); при необходимости к участию в следственном эксперименте может привлекаться с его согласия также специалист (ч. 2 ст. 239 УПК); с участием специалистов или через них следователь получает образцы для последующего экспертного исследования (ст.ст. 257, 259, 260 УПК); судебные действия, осуществляемые в ходе судебного следствия, при необходимости (или обязательно) производятся с участием также специалиста (ст.ст. 352, 356, 359, 360 УПК) и т.д.
      4. Наряду с изложенным, помощь специалиста органу, ведущему уголовный процесс, зачастую выходит за рамки только технической работы, которая, как мы убедились выше, придает законченность, цельность, качество процессуальным действиям, производимым с их участием. В ряде случаев, как мы убедились также выше, их участие является обязательным и отражает законность процессуального действия органа, ведущего уголовный процесс. Дело в том, что согласно ч. 2 ст. 84 УПК, в рамках следственного или судебного действия специалист вправе проводить не приводящее к полному или частичному уничтожению объектов либо изменению их внешнего вида или основных свойств исследование, за исключением сравнительных материалов дела с отражением его хода и результатов в протоколе или в официальном документе, приобщаемом к протоколу, о чем в протоколе делается соответствующая запись (ч. 8 ст. 203 УПК). Например, если образцы получены по поручению следователя врачом или другим специалистом, то он составляет об этом официальный документ, который подписывается всеми участниками следственного действия и передается следователю для приобщения к уголовному делу (ч. 2 ст. 264 УПК).
      5. Запрет на производство сравнительных исследований вызван тем, что такие исследования входят в компетенцию эксперта, который использует для этого специальные научные знания и материалы уголовного дела (ч. 1 ст. 248 УПК).
      6. Официальный документ специалиста рассматривается в уголовном деле в статусе иного документа – источника доказательств по делу (ч. 2 ст. 115, ст. 123 УПК).
      7. Специалисты, вызываемые в органы, ведущие уголовный процесс для дачи показаний, для участия в производстве следственного действия и в судебном разбирательстве, имеют право на возмещение понесенных ими расходов по явке (стоимость проезда к месту вызова и обратно, расходы по найму жилого помещения, суточные). За ними сохраняется средний заработок по месту работы за все время, затраченное на участие в производстве по делу. Средний заработок сохраняется за все рабочие дни недели по графику, установленному по месту постоянной работы. Специалист не имеет право на вознаграждение, если работа по производству экспертиз, даче заключений входит в круг его обязанностей по службе (см.: комментарий к нормам статьи 75 УПК;   постановление Кабинета Министров от 25 февраля 1992 года № 152 «Об утверждении Инструкции о порядке и размерах возмещения расходов и выплаты вознаграждения лицам в связи с их вызовом в органы дознания, предварительного следствия, прокуратуры или в суд»).

       Статья 85. Переводчик

       1. В качестве переводчика вызывается не заинтересованное в деле лицо, владеющее языком, знание которого необходимо для перевода, и привлеченное для участия в следственных и судебных действиях в случаях, когда подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, их защитники либо потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик или их представители, а также свидетели и иные участники процесса не владеют языком, на котором ведется производство по делу, а равно для перевода письменных документов.
      2. О назначении лица переводчиком орган, ведущий уголовный процесс, выносит постановление.
      3. Переводчик имеет право: задавать присутствующим при осуществлении перевода лицам вопросы для уточнения перевода; знакомиться с протоколом следственного или иного процессуального действия, в производстве которого он участвовал, а также в соответствующей части с протоколом судебного заседания и делать подлежащие занесению в протокол замечания относительно полноты и правильности перевода; отказаться от участия в производстве по делу, если он не обладает знаниями, необходимыми для перевода; приносить жалобы на действия органа, ведущего уголовный процесс; получать возмещение расходов, понесенных им в связи с участием в производстве следственных и иных процессуальных действий, и вознаграждение за выполненную работу, если участие в производстве по делу не входит в круг его должностных обязанностей.
      4. Переводчик обязан: явиться по вызову органа, ведущего уголовный процесс; выполнить точно и полно порученный ему перевод; удостоверить правильность перевода своей подписью в протоколе следственного действия, произведенного с его участием, а также в процессуальных документах, вручаемых участникам процесса в переводе на их родной язык или язык, которым они владеют; не разглашать сведения об обстоятельствах дела или иные данные, ставшие ему известными в связи с привлечением в качестве переводчика; соблюдать порядок при производстве следственных действий и во время судебного заседания.
      5. За отказ или уклонение от явки или от выполнения своих обязанностей без уважительных причин переводчик несет административную ответственность. В случае заведомо неправильного перевода переводчик несет уголовную ответственность.
      6. Правила настоящей статьи распространяются на лицо, понимающее знаки немого или глухого и приглашенное для участия в производстве по делу.

      1. Язык судопроизводства является одним из важнейших конституционных и уголовно-процессуальных принципов (см.: комментарий к нормам статьи 30 УПК). Насколько важно соблюдать принцип языка судопроизводства, видно уже по тому, что УПК относит его несоблюдение к существенному нарушению норм уголовно-процессуального закона. Приговор,– гласит п. 5 ч. 3 ст. 415 УПК,– подлежит отмене во всяком случае, если в суде нарушено право подсудимого пользоваться родным языком или языком, которым он владеет, либо услугами переводчика.
      2. Переводчик – это тот же специалист, однако владеющий языком, знание которого необходимо для перевода объяснений, показаний участников процесса, а равно для перевода письменных документов при производстве по делу (ч. 1 ст. 85 УПК). В отличие от специалиста в обычном понимании этого слова, переводчик, если нет оснований для его отвода, участвует на всем протяжении производства по делу.
      3. Главное условие компетентности переводчика заключается по смыслу нормы ч. 4 ст. 85 УПК в выполнении точно и полно порученного ему перевода. В противном случае, обнаружившаяся его некомпетентность, является самостоятельным основанием для отвода от участия в деле органом, ведущим уголовный процесс (п. 2 ч. 1 ст. 95 УПК).
      4. Переводчики, вызываемые в органы, ведущие уголовный процесс для дачи показаний, для участия в производстве следственного действия и в судебном разбирательстве, имеют право на возмещение понесенных ими расходов по явке (стоимость проезда к месту вызова и обратно, расходы по найму жилого помещения, суточные). За ними сохраняется средний заработок по месту работы за все время, затраченное на участие в производстве по делу. Средний заработок сохраняется за все рабочие дни недели по графику, установленному по месту постоянной работы. Переводчик не имеет право на вознаграждение, если работа по производству экспертиз, даче заключений входит в круг его обязанностей по службе (см.: комментарий к нормам статьи 75 УПК;  постановление Кабинета Министров от 25 февраля 1992 года № 152 «Об утверждении Инструкции о порядке и размерах возмещения расходов и выплаты вознаграждения лицам в связи с их вызовом в органы дознания, предварительного следствия, прокуратуры или в суд»).
      5. Переводчик может быть привлечен к уголовной ответственности за заведомо неправильный перевод (ст. 352 УК) и за разглашение данных предварительного расследования (ст. 355 УК).
      6. Заведомая неправильность перевода, установленная вступившим в законную силу приговором суда – самостоятельное основание возобновления производства по делу по вновь открывшимся обстоятельствам (п. 1 ч. 2 ст. 471 УПК).

       Статья 86. Понятой

      1. Понятым является лицо, привлеченное органом уголовного преследования для удостоверения факта производства следственного действия, его хода и результатов в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.
      2. Понятыми могут быть только не заинтересованные в деле и не зависимые от органов уголовного преследования совершеннолетние граждане, способные полно и правильно воспринимать происходящие в их присутствии действия.
      3. В производстве следственных действий участвуют не менее двух понятых.
      4. Понятой имеет право: участвовать в производстве следственного действия; делать по поводу следственного действия заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол; знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал; приносить жалобы на действия органа уголовного преследования; получать возмещение расходов, понесенных им при производстве по уголовному делу.
      5. Понятой обязан: явиться по вызову органа уголовного преследования; принимать участие в производстве следственного действия; удостоверить своей подписью в протоколе следственного действия факт производства этого действия, его ход и результаты; не разглашать без разрешения дознавателя, следователя, прокурора материалы предварительного расследования; соблюдать порядок при производстве следственных действий.
      6. За отказ или уклонение от явки или от выполнения своих обязанностей без уважительных причин понятой несет административную ответственность.

      1. Закрытый характер расследования уголовного дела исторически предопределил участие в уголовном процессе наряду с основными его участниками также понятых. Понятые не относятся к сторонам процесса, и их функция заключается в засвидетельствовании факта, хода и результатов того следственного действия, где предусмотрено их участие. Фактически это те же свидетели, но скорее для суда по отношению к законности действий органов уголовного преследования и выражение определенного народного участия в отправлении правосудия по уголовным делам.
      2. Наряду с незаинтересованностью в деле понятого, норма ч. 2 ст. 86 УПК особо оговаривает его независимость от органа уголовного преследования в любом качестве. Если есть основания, то отвод может быть заявлен и понятому (ст. 93 УПК). Например, ими не могут быть лица, находившиеся в конфликте с законом, находящиеся под следствием по другим уголовным делам. Например, ранее судимые, административные правонарушители, задержанные, арестованные лица т.п. Безоговорочно ими не могут быть сотрудники органов уголовного преследования, недееспособные (ст. 26 ГК) и ограничено дееспособные лица (ст. 27 ГК), а также несовершеннолетние. Как известно, способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста (ст. 17 ГК). Именно достижение совершеннолетия является основанием для привлечения гражданина в качестве понятого, это, кстати, одно из условий, предъявляемых к личности понятого. Участие заинтересованных лиц в качестве понятых служит основанием для признания протокола следственного действия недопустимым в качестве доказательств (п. 20 нормативного постановления Верховного Суда от 20 апреля 2006 года № 4 «О некоторых вопросах оценки доказательств по уголовным делам»).
      3. Понятой – участник практически всех следственных действий, производимых по уголовному делу, кроме допроса, очной ставки, прослушивания и записи разговоров, перехвата сообщений, судебной экспертизы, получения образцов.
      4. В судебном следствии участие понятых допускается при производстве предъявления для опознания, освидетельствования, проверки и уточнения показаний на месте, следственного эксперимента (ч. 1 ст. 360 УПК).
      5. Нормами УПК практически не разработан механизм привлечения лиц в качестве понятых. Тем более, что понятых при производстве следственных действий должно быть не менее двух человек (может быть и больше). Это довольно специфичная проблема и она обусловлена, отчасти, нежеланием граждан сотрудничать с органами уголовного преследования. Есть и другие мотивы, связанные с трудностями подбора понятых. Поэтому УПК в одном случае делает исключение. Речь идет о норме ч. 5 ст. 222 УПК, где записано, что в исключительных случаях (в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения или, когда в силу других объективных причин нет возможности для привлечения граждан в качестве понятых, а также в случаях, если проведение осмотра связано с опасностью для жизни и здоровья граждан) осмотр может производиться без участия понятых, но с применением при этом, как правило, технических средств фиксации его хода и результатов. Причины неучастия понятых в подобных ситуациях должны оговариваться в протоколе осмотра места происшествия.
      6. Понятые, вызываемые в органы, ведущие уголовный процесс для дачи показаний, для участия в производстве следственного действия и в судебном разбирательстве, имеют право на возмещение понесенных ими расходов по явке (стоимость проезда к месту вызова и обратно, расходы по найму жилого помещения, суточные). За ними сохраняется средний заработок по месту работы за все время, затраченное на участие в производстве по делу. Средний заработок сохраняется за все рабочие дни недели по графику, установленному по месту постоянной работы (см.: комментарий к нормам статьи 75 УПК; постановление Кабинета Министров от 25 февраля 1992 года № 152 «Об утверждении Инструкции о порядке и размерах возмещения расходов и выплаты вознаграждения лицам в связи с их вызовом в органы дознания, предварительного следствия, прокуратуры или в суд»).

       Статья 87. Секретарь судебного заседания

      1. Секретарем судебного заседания является не заинтересованный в уголовном деле государственный служащий, который ведет протокол заседания суда.
      2. Секретарь судебного заседания обязан: находиться в зале судебного заседания все время, пока ему необходимо обеспечивать протоколирование, и не покидать заседания суда без разрешения председательствующего; полно и правильно излагать в протоколе действия и решения суда, ходатайства, возражения, показания, объяснения всех лиц, участвующих в заседании суда, а также другие обстоятельства, подлежащие отражению в протоколе заседания суда; изготавливать протокол заседания суда в срок, установленный настоящим Кодексом; подчиняться законным распоряжениям председательствующего; не разглашать сведения об обстоятельствах, ставших известными с связи с его участием в закрытом судебном заседании.
      3. Секретарь судебного заседания несет личную ответственность за полноту и правильность протокола заседания суда.
      4. В случае внесения заведомо недостоверных либо не соответствующих действительности сведений в протокол судебного заседания, секретарь несет ответственность, предусмотренную законом.

      1. Ведение протокола главного судебного разбирательства является одним из важных общих условий данной стадии уголовного процесса (ст. 328 УПК). Отсутствие в деле протокола судебного заседания является веским основанием для безусловной отмены приговора суда (п. 10 ч. 3 ст. 415 УПК).
      2. Верховный Суд в нормативном постановлении от 23 декабря 2005 года № 11 «О применении норм уголовно-процессуального закона о протоколе судебного заседания» указывает, что за правильность и своевременность составления протокола несут ответственность как судья, председательствовавший при рассмотрении дела, так и секретарь судебного заседания (не заинтересованный в рассматриваемом деле и занимающий в штате суда соответствующую должность государственного служащего). При необходимости суд вправе с соблюдением требований ст.ст. 87, 89, 94 УПК привлечь к участию в деле в качестве секретаря судебного заседания, занимающего аналогичную должность, работника другого (по территориальности) суда (п. 17).
      3. В числе основания для отвода секретаря судебного заседания значится обнаружившаяся его некомпетентность (п. 2 ч. 1 ст. 94 УПК). Это обстоятельство выделено как самостоятельное и не случайно. От компетентности секретаря судебного заседания зависит законность и обоснованность протокола судебного заседания, качество и полнота изложения всего того, что было в главном судебном разбирательстве. В этой связи для обеспечения правильного составления протокола судебного заседания может быть применено стенографирование, могут применяться киносъемка, видео-, звукозапись, материалы которых прилагаются к протоколу судебного заседания, опечатываются и хранятся вместе с делом. В протоколе судебного заседания делается отметка о применении указанных технических средств (чч. 2, 6 ст. 328 УПК).

       Статья 88. Судебный пристав

       1. Судебным приставом является должностное лицо, выполняющее возложенные на него законом задачи по обеспечению установленного порядка деятельности судов и исполнения судебных решений.
      2. Судебный пристав обеспечивает контроль за исполнением наказаний, не связанных с лишением свободы, оказывает содействие судебным исполнителям в принудительном исполнении исполнительных документов, поддерживает порядок в зале во время судебного разбирательства, выполняет распоряжения председательствующего и осуществляет в судах охрану судей, свидетелей и других участников процесса, ограждает их от постороннего воздействия, содействует проведению судом процессуальных действий, осуществляет привод лиц, уклоняющихся от явки в суд, осуществляет другие полномочия, возложенные на него законом.

      1. Наряду с секретарем судебного заседания важные функции в судебных стадиях уголовного процесса возлагаются на судебных приставов – должностных лиц соответствующих судов. Судебный пристав не является стороной в уголовном процессе, он как бы приставлен к суду для оказания содействия эффективному выполнению судом свих полномочий. Полномочия судебных приставов выходят далеко за рамки производства по конкретному уголовному делу в суде.
      2. Судебным приставом может быть назначено лицо, являющееся гражданином Республики Казахстан, в возрасте не моложе двадцати одного года, имеющее среднее (среднее специальное) образование, способное по своим деловым и личным качествам, а также по состоянию здоровья выполнять возложенные на него обязанности и прошедшее специальную проверку. Судебные приставы проходят специальную подготовку, после которой имеют право на хранение и ношение огнестрельного табельного оружия, использование специальных средств. На должность судебного пристава не могут быть назначены лица, ранее судимые или освобожденные от уголовной ответственности по нереабилитирующим основаниям, а также уволенные по отрицательным мотивам с государственной службы и из правоохранительных органов (ст. 6 закона «О судебных приставах» от 7 июля 1997 года).
      3. В целях выполнения возложенных на него задач судебный пристав имеет право: требовать от граждан соблюдения установленного порядка деятельности суда, а также прекращения противоправных действий в помещении суда и в зале судебного заседания; 2) производить в помещении суда (в случае проведения выездного заседания – в помещении, где проводится судебное заседание) административное задержание правонарушителя; 3) составлять протокол о правонарушении для привлечения к ответственности в установленном законодательством порядке; 4) доставлять правонарушителя в органы внутренних дел; 5) применять огнестрельное оружие, специальные средства и физическую силу в порядке, предусмотренном законодательством Республики Казахстан. Судебный пристав обязан: 1) использовать предоставленные ему права в строгом соответствии с законом и не допускать в своей деятельности ущемления прав и законных интересов граждан и юридических лиц; 2) осуществлять охрану судей и иных лиц, участвующих в судебном процессе; 3) обеспечивать охрану совещательных комнат, других судебных помещений и зданий; 4) в соответствии с законодательством об исполнительном производстве участвовать в совершении исполнительных действий; 5) предупреждать и пресекать правонарушения в зале судебного заседания и помещении суда; 6) обеспечивать по поручению судьи доставку уголовного дела и вещественных доказательств и их сохранность при проведении судебного разбирательства вне места постоянного пребывания суда; 7) выполнять распоряжения судьи, связанные с соблюдением порядка проведения судебного разбирательства; 8) осуществлять привод лиц, уклоняющихся от явки в суд, к судебному исполнителю или на место совершения исполнительных действий; 9) взаимодействовать с сотрудниками конвойной службы по вопросам охраны и безопасности лиц, содержащихся под стражей (ст. 7 закона «О судебных приставах»).
      4. Именно на судебного пристава возложена функция объявления перед входом суда в зал судебного заседания: «Суд идет», после чего все присутствующие в судебном заседании встают и по предложению председательствующего занимают свои места. Кроме того, лица моложе шестнадцати лет, если они не являются стороной или свидетелем, в зал судебного заседания судебным приставом не допускаются. При необходимости судебный пристав вправе потребовать у гражданина документ, подтверждающий его возраст. В зал им не допускаются также лица, находящиеся в состоянии опьянения и т.д. (чч. 2, 5 ст. 326 УПК).
      5. Судебный пристав отводится от участия в деле по таким же основаниям, как и секретарь судебного заседания (ст. 94 УПК).

Глава 11. Обстоятельства, исключающие возможность
участия в производстве по уголовному делу. Отводы
 

      Статья 89. Отводы и ходатайства об устранении от
                 участия в производстве по уголовному делу.
                 Освобождение от участия в уголовном процессе

      1. При наличии обстоятельств, исключающих их участие в производстве по уголовному делу, судья, прокурор, следователь, дознаватель, защитник, представитель потерпевшего (частного обвинителя), гражданского истца, гражданского ответчика, понятой, секретарь судебного заседания, судебный пристав, переводчик, эксперт, специалист обязаны устраниться от участия в производстве по уголовному делу либо им должен быть заявлен отвод участниками уголовного процесса.
      2. Орган, ведущий уголовный процесс, вправе в пределах своей компетенции разрешать заявленные отводы и ходатайства об устранении из производства по делу или при обнаружении обстоятельств, исключающих участие лица в уголовном процессе, устранять его от участия в производстве по делу по собственной инициативе с вынесением соответствующего постановления. Если одновременно с отводом лица, уполномоченного разрешать отводы в отношении иных участников процесса, заявлен отвод другим участникам процесса, то в первую очередь разрешается вопрос об отводе этого лица.
      3. В случае, если одновременное участие в уголовном судопроизводстве нескольких лиц исключается из-за их родственных отношений или других отношений личной зависимости, из производства по уголовному делу должны устраняться лица, которые позднее других обрели положение участника процесса. Если лица, связанные родственными или другими отношениями личной зависимости, оказались в составе суда, устранению от участия в производстве по уголовному делу подлежит лицо по выбору председательствующего.
      4. Секретарь судебного заседания, судебный пристав, переводчик, специалист, эксперт, участие которых в производстве по уголовному делу не исключается какими-либо обстоятельствами, предусмотренными настоящим Кодексом, могут быть по их просьбе освобождены от такого участия органом, ведущим уголовный процесс, ввиду наличия уважительных причин, препятствующих им выполнить свои процессуальные функции.

      1. Правильное разрешение уголовного дела зависит, в решающей степени, от участия в производстве по делу надлежащих субъектов уголовно-процессуальной деятельности, то есть, участников уголовного процесса, как со стороны обвинения, так со стороны защиты, которые в силу закона вправе быть участниками уголовного судопроизводства. Это положение не относится к фигурам обвиняемого и потерпевшего от преступления. Речь идет, таким образом, об институте отвода (отклонении, отстранении) участника уголовного процесса от производства по делу при наличии оснований для этого .
      2. Норма статьи 89 УПК различает: так называемые самоотводы участников уголовного процесса; отводы, которые могут быть заявлены участниками процесса по отношению друг к другу; наконец, отводы по инициативе органа, ведущего уголовный процесс.
      3. Безусловным в отводах является порядок, в соответствии с которым, если по делу заявлены все виды отводов, в том числе дознавателю, следователю, прокурору, судье, то первоначально должен быть разрешен отвод должностному лицу, которое ведет производство по делу. Обратный порядок нарушает требования законности и теряет свой смысл.

       Статья 90. Отвод судьи

      1. Судья не может участвовать в рассмотрении дела, если он:
      1) не является судьей, к подсудности которого уголовное дело отнесено в соответствии с настоящим Кодексом;
      2) рассматривал жалобу на решение прокурора;
      3) является по данному делу потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком, вызывался либо может быть вызван в качестве свидетеля;
      4) участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве эксперта, специалиста, переводчика, понятого, секретаря судебного заседания, дознавателя, следователя, прокурора, защитника, законного представителя обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика;
      5) является родственником потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика или их представителей, родственником обвиняемого или его законного представителя, родственником прокурора, защитника, следователя или дознавателя;
      6) если имеются иные обстоятельства, дающие основание считать, что судья лично, прямо или косвенно заинтересован в данном деле.
      2. В состав суда, рассматривающего уголовное дело, не могут входить лица, связанные родственными или другими отношениями личной зависимости.
      3. Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого дела в суде второй инстанции или в порядке надзора, а равно участвовать в новом рассмотрении дела в суде первой или второй инстанции в случае отмены приговора или постановления о прекращении дела, постановленных с его участием.
      4. Судья, принимавший участие в рассмотрении дела в суде второй инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого дела в суде первой инстанции или в порядке надзора, а равно в новом рассмотрении дела в суде первой или второй инстанции после отмены постановления, принятого с его участием.
      5. Судья, принимавший участие в рассмотрении дела в порядке надзора, не может участвовать в рассмотрении того же дела в суде первой или второй инстанции.
      6. Отвод должен быть заявлен до начала судебного следствия, а в случае рассмотрения дела с участием присяжных заседателей – до формирования коллегии присяжных заседателей. Позднейшее заявление отвода допускается лишь в случае, когда основание для него стало известным стороне, заявившей отвод, после начала судебного следствия.
      7. Вопрос об отводе судьи, а также подлежащих отводу участников судебного разбирательства разрешается судом в совещательной комнате с вынесением постановления.
      8. Отвод, заявленный судье, разрешается остальными судьями в отсутствие отводимого, который, однако, вправе до удаления судей в совещательную комнату публично изложить свое объяснение по поводу заявленного ему отвода. Отвод, заявленный нескольким судьям или всему составу суда, разрешается судом в полном составе большинством голосов. При равенстве голосов судья считается отведенным.
      9. Отвод, заявленный судье, разрешающему ходатайства о применении меры пресечения или производстве следственных действий, разрешается этим же судьей единолично с вынесением постановления. Отвод, заявленный судье, рассматривающему дело в соответствии с частью первой статьи 58 настоящего Кодекса единолично, разрешается председателем данного суда или другим судьей этого суда, а в случае их отсутствия – судьей вышестоящего суда. В случае удовлетворения заявления об отводе уголовное дело, жалоба либо ходатайство передаются в установленном порядке в производство другого судьи.
      10. Постановление об отклонении или удовлетворении отвода обжалованию (опротестованию) не подлежит. Доводы о несогласии с постановлением могут быть включены в надзорную жалобу.

      1. Всякое уголовное дело, гласит норма ч. 2 ст. 57 УПК, может быть рассмотрено только законным, независимым, компетентным и беспристрастным составом суда. Обеспечению такого качества суда, наряду с другими условиями судебной деятельности, способствует также законное и обоснованное применение норм института об их отводе из производства по делу. В связи с тем, что весь уголовный процесс осуществляется во имя разрешения уголовного дела по существу только судом, так как функция правосудия по уголовным делам принадлежит именно им, УПК подробно расписывает обстоятельства, которые ложатся в основу любого отвода применительно к судье.
      2. Правила п. 1 ч. 1 ст. 90 УПК означают, что судьи должны строго соблюдать компетенцию при рассмотрении уголовных дел, которая установлена УПК. Уголовно-процессуальный закон достаточно определенно разграничивает подсудность (компетенцию) уголовных дел для всех звеньев судебной системы по первой, апелляционной, надзорной инстанциям и по вновь открывшимся обстоятельствам. Заявления сторон о неподсудности дела данному суду разрешаются этим судом (ч. 2 ст. 298 УПК).
      3. Согласно ч. 6 ст. 109 УПК судья, рассматривавший жалобу на решение прокурора, органов уголовного преследования в досудебных стадиях не вправе принимать участие при разрешении дела по существу. Обратное означало бы сомнения в его беспристрастности и правильности принятого решения.
      4. Исключительно поддержанием высокого уровня беспристрастности, законности и обоснованности судьи вызваны обстоятельства для его отвода в нормах пп. 3–5 ч.1 ст. 90 УПК.
      5. Норма ч. 1 ст. 90 УПК не является законченной в смысле определения всех оснований для отвода судьи. Судья не может участвовать по делу, если он лично, прямо или косвенно заинтересован в данном деле. Например, ранее обучался в одной школе, вузе вместе с подсудимым или потерпевшим; вместе служили в армии; является с ними соседом по месту проживания; когда-то работал совместно с ними; в дружеских отношениях находятся супруги судьи и участников процесса (общаются друг с другом, учились вместе) и т.д.
      6. Нормы ст. 90 УПК не допускают многократного участия судьи по данному делу. Судья по конкретному делу может быть судьей только один раз. Это правило действует для всех судебных инстанций, которые могут затронуть данное уголовное дело по жалобам и протестам участников процесса. Это непреложное правило.
      7. Отвод должен быть заявлен судье до начала судебного следствия, так как продолжение такого процесса (с ненадлежащим судьей) может поставить под сомнение все производство по делу в последующих стадиях уголовного процесса. Это должны понимать в полной мере и судьи, рассматривающие дело по существу и судьи вышестоящих судов. Приговор подлежит отмене судом апелляционной, надзорной инстанций во всяком случае, если он постановлен незаконным составом суда, безоговорочно устанавливают п. 2 ч. 3 ст. 415, ч. 7 ст. 467 УПК.

       Статья 91. Отвод прокурора

      1. Прокурор не может участвовать в производстве по уголовному делу при наличии любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 90 настоящего Кодекса.
      2. Участие прокурора в производстве предварительного следствия или дознания, а равно поддержание им обвинения в суде не являются препятствием для дальнейшего участия его в деле.
      3. Вопрос от отводе прокурора во время досудебного производства разрешает вышестоящий прокурор, а при производстве в суде – суд, рассматривающий дело.

      1. Отвод прокурору обычно заявляется в судебных стадиях, где в полном объеме разворачивается, осуществляемая им функция обвинения и уголовного преследования (см.: также комментарий к статье 62 УПК). В досудебных стадиях прокурор в отличие от следователя практически не виден для участников процесса, за редким исключением. Руководство расследованием конкретных уголовных дел прокурор осуществляет через начальника органа дознания, начальника следственного отдела, следователя, дознавателя, которые ведут их расследование.
      2. В принципе стандартная и реальная ситуация, когда прокурору может быть заявлен отвод, это случаи прямого игнорирования им жалоб адвоката обвиняемого на факты пристрастного, необъективного ведения расследования следователем. Естественно, что первая реакция обвиняемого, преданного суду, заявить отвод прокурору, который ассоциируется с обликом «негативного» следователя, вначале при проведении предварительного слушания (ч. 1 ст. 301 УПК), а затем, если ходатайство об отводе не будет поддержано в подготовительной части главного судебного разбирательства (ст. 338 УПК).
      3. Кстати, вопрос об отводе прокурора не входит в компетенцию судьи, в том числе вышестоящего суда, независимо от исхода дела, во время судебного порядка рассмотрения жалоб на решения прокурора в ходе расследования уголовного дела (ст. 109 УПК). Вместе с тем, судья вправе вынести частное постановление, которым вправе обратить внимание вышестоящего прокурора на нарушения закона при осуществлении надзора нижестоящим прокурором и необходимость соответствующего реагирования (ч. 4 ст. 59 УПК).

       Статья 92. Отвод следователя и дознавателя

      1. Следователь и дознаватель не могут принимать участие в расследовании дела при наличии оснований, предусмотренных статьей 90 настоящего Кодекса.
      2. Участие следователя и дознавателя в соответствующем качестве в расследовании, которое ранее производилось по данному уголовному делу, не является обстоятельством, исключающим их дальнейшее участие в производстве по этому уголовному делу.
      3. Вопрос об отводе следователя или дознавателя разрешается прокурором.

      1. Как и судья, следователь находится в самом эпицентре уголовного процесса. Он, на что мы обращали внимание выше, тот же судья, но в досудебном производстве по делу. Законность и обоснованность предварительного следствия зависит от многих факторов, в том числе и от наличия у следователя юридического и нравственного права расследовать конкретное уголовное дело. В этой связи, на него распространяются все основания отвода, предусмотренные для судьи по делу (см.: также комментарий к статьям 64, 67, 90 УПК).
      2. В принципе, в досудебном производстве существует немало правовых возможностей для отстранения следователя, при наличии оснований, от дальнейшего ведения расследования уголовного дела. Прежде всего, такими возможностями обладает начальник следственного отдела, который, при наличии оснований, для отвода следователя вправе отстранить его от дальнейшего производства по делу (ч. 2 ст. 63 УПК). Прокурор также при обнаружении нарушений законности при производстве предварительного следствия, дознания, в том числе по итогам рассмотрения жалоб на действия и решения дознавателя и следователя вправе отстранить следователя, дознавателя от дальнейшего расследования уголовного дела (п. 14 ч. 1 ст. 197 УПК). Подобными правами по отношению к дознавателю обладает и начальник органа дознания (п. 2 ч. 4 ст. 66 УПК).
      3. При отсутствии оснований для отвода следователя, дознавателя, они вправе вести расследование уголовного дела при возобновлении расследования ранее прекращенного ими уголовного дела (ст. 272 УПК) или возвращении на дополнительное расследование из любых судебных стадий (ст. 303 УПК).

       Статья 93. Отвод понятого

      1. Понятой не может участвовать в производстве по уголовному делу при наличии любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 90 настоящего Кодекса.
      2. Понятой не может участвовать в производстве по уголовному делу, будучи лично или по службе зависим от органа, ведущего уголовный процесс.
      3. Предыдущее участие понятого в производстве следственного действия не является обстоятельством, исключающим его участие в производстве по этому уголовному делу другого следственного действия, кроме случаев, когда участие кого-либо из понятых приобрело систематический характер.
      4. Отвод понятому разрешает лицо, производящее следственное действие.

      1. Нормы статьи 93 УПК органически связаны с нормами статьи 86 УПК, где нами уже рассмотрены некоторые основания для отвода понятого.
      2. Хочу обратить особое внимание на положение нормы ч. 3 статьи ст. 93 УПК, где содержится категоричный запрет на привлечение в качестве понятого лица, для которого статус понятого приобрел систематический характер. Такое, к сожалению, в практике расследования имеет место. При выявлении подобных случаев, прежде всего, руководителями расследования, прокурором, судьей по делу, процессуальные действия с участием такого «штатного» понятого по конкретному делу, безусловно, не должны признаваться доказательствами по уголовному делу. Систематическое участие одного и того же гражданина в качестве понятого может быть установлено и по другим уголовным делам. Поэтому участие такого понятого в производстве следственного действия должно исключаться во всех случаях.

       Статья 94. Отвод секретаря судебного заседания и
                  судебного пристава

      1. Секретарь судебного заседания и судебный пристав не могут участвовать в производстве по уголовному делу:
      1) при наличии любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 90 настоящего Кодекса;
      2) если обнаружилась их некомпетентность.
      2. Предыдущее участие лица в заседании суда в качества секретаря судебного заседания или судебного пристава не является обстоятельством, исключающим его дальнейшее участие в соответствующем качестве в заседаниях суда.
      3. Вопрос об отводе секретаря судебного заседания и судебного пристава разрешает суд, рассматривающий дело.

      1. Секретарь судебного заседания и судебный пристав в силу выполняемых функций наиболее тесно связаны с судебной деятельности и влияют на эффективность ее результатов. Поэтому им также может быть заявлен, при наличии оснований, отвод по самому широкому кругу обстоятельств (см.: также комментарий к статьям 87, 88, 90 УПК).
      2. Важным является замечание нормы ч. 2 статьи 94 УПК относительно допустимости участия секретаря судебного заседания и судебного пристава в данном деле после его нового рассмотрения по первой инстанции после отмены первоначального приговора. Это вызвано тем, что они не разрешают дело по существу, а лишь обеспечивают нормальное проведение главного судебного разбирательства.

       Статья 95. Отвод переводчика и специалиста

      1. Переводчик и специалист не могут участвовать в производстве по уголовному делу:
      1) при наличии любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 90 настоящего Кодекса;
      2) если обнаружилась их некомпетентность.
      2. Предыдущее участие лица в качестве переводчика или специалиста не является обстоятельством, исключающим их дальнейшее участие в соответствующем качестве в производстве по данному уголовному делу.
      3. Вопрос об отводе переводчика и специалиста разрешает орган, ведущий уголовный процесс.

      1. Надлежащий переводчик и специалист – важнейшее условие законности, обоснованности и качества производства по делу (см.: также комментарий к статьям 84–85, 90 УПК). Отсюда и повышенные требования законодателя к указанным участникам уголовного процесса, в том числе путем установления круга обстоятельств, исключающих их участие в деле.
      2. При отсутствии оснований для отвода переводчик и специалист могут участвовать при производстве по делу и тогда, когда после его прекращения расследование по нему возобновлено, а также при возвращении данного дела на дополнительное расследование прокурором или из любых судебных стадий. Более того, указанные лица могут выполнять свои функции в суде апелляционной и надзорной инстанции по этому же делу.

       Статья 96. Отвод эксперта

      1. Эксперт не может участвовать в производстве по уголовному делу:
      1) при наличии любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 90 настоящего Кодекса;
      2) если он находился или находится в служебной или иной зависимости от дознавателя, следователя, прокурора, судьи, подозреваемого, обвиняемого, их защитников, законных представителей, потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика или представителей;
      3) если он проводил ревизию или другие проверочные действия, результаты которых послужили основаниями для возбуждения производства по уголовному делу или начала уголовного преследования;
      4) если обнаружилась его некомпетентность;
      5) если он участвовал в деле в качестве специалиста, за исключением случаев участия в соответствии со статьей 224 настоящего Кодекса врача – специалиста в области судебной медицины в осмотре трупа человека.
      2. Предыдущее участие лица в данном деле в качестве эксперта не является обстоятельством, исключающим его участие в соответствующем качестве в производстве по уголовному делу, кроме случаев, когда экспертиза производится повторно ввиду возникшего сомнения в правильности его заключения.
      3. Вопрос об отводе эксперта разрешается органом, ведущим уголовный процесс.

      1. Анализ оснований для отвода эксперта базируется на предыдущих положениях относительно его процессуального статуса в деле (см.: также комментарий к нормам статей 83, 90 УПК).
      2. При отсутствии оснований для отвода, эксперт, принимавший участие в стадии расследования уголовного дела, может проводить экспертизу в судебных стадиях уголовного процесса. Например, по ходатайству сторон или по собственной инициативе суд в главном судебном разбирательстве вправе назначить экспертизу, которая может производиться экспертом (экспертами), давшим заключение в ходе предварительного расследования (чч. 1, 2 ст. 354 УПК).
      3. Норма ч. 2 ст. 96 УПК не допускает эксперта к повторному производству этой же экспертизы. Согласно закону повторная экспертиза назначается для исследования тех же объектов и решения тех же вопросов в случаях, когда предыдущее заключение эксперта недостаточно обоснованно либо его правильность вызывает сомнение, либо были существенно нарушены процессуальные нормы назначения и производства экспертизы. При этом производство повторной экспертизы поручается комиссии экспертов. Эксперты, проводившие предыдущую экспертизу, могут присутствовать при производстве повторной экспертизы и давать комиссии пояснения, однако в экспертном исследовании и составлении заключения они не участвуют (чч. 3, 5 ст. 255 УПК).
      4. Положения п. 3 ч. 1 ст. 96 УПК направлены на обеспечение надлежащей беспристрастности эксперта по делу, исключающие его связанность с другими проверочными действиями, имевшими место до возбуждения уголовного дела.

       Статья 97. Устранение от участия в производстве по
                  уголовному делу защитника, представителя
                  потерпевшего, гражданского истца или
                  гражданского ответчика

      1. Защитник, а также представитель потерпевшего (частного обвинителя), гражданского истца, гражданского ответчика не могут участвовать в производстве по уголовному делу при наличии любого из следующих обстоятельств:
      1) если ранее он участвовал в деле в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, судебного пристава, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;
      2) если он состоит в родственных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или судебном рассмотрении данного дела;
      3) если он оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, имеющему противоположные с подзащитным либо доверителем интересы, а равно находится с такими лицами в родственных отношениях;
      4) если он не вправе быть защитником или представителем в силу закона или решения суда.
      2. Вопрос об отстранении от участия в производстве по делу защитника, представителя потерпевшего (частного обвинителя), гражданского истца или гражданского ответчика решается органом, ведущим уголовный процесс.

      1. Понимание норм статьи 97 УПК находится в тесной связи с нормами статей УПК, регулирующих процессуальный статус защитника и представителя в уголовном процессе (см.: также комментарий к нормам статей 70–74, 79–80 УПК).
      2. Укажем лишь дополнительно, что правила нормы п. 4 ч. 1 ст. 97 УПК определенно раскрываются в законе «Об адвокатской деятельности» и Гражданско-процессуальном кодексе и относятся ко всем защитникам и представителям. Так, согласно статье 7 закона «Об адвокатской деятельности» адвокат – это гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое образование, получивший лицензию на право осуществления адвокатской деятельности, обязательно являющийся членом коллегии адвокатов и оказывающий юридическую помощь на профессиональной основе в рамках адвокатской деятельности, регламентируемой указанным законом. Адвокатом не может быть лицо, имеющее судимость за умышленное преступление, признанное решением суда в установленном порядке недееспособным или ограниченно дееспособным, исключенное из коллегии адвокатов, уволенное из правоохранительных органов за совершение дисциплинарного проступка, – в течение одного года со дня увольнения, а также лицо, действие лицензии которого прекращено в порядке, установленном законом «Об адвокатской деятельности». В соответствии же со статьей 60 ГПК судьи, следователи, прокуроры и депутаты представительных органов не могут быть представителями в суде, кроме случаев участия их в процессе в качестве уполномоченных соответствующих организаций или законных представителей. Представителями в суде не могут быть адвокаты, принявшие поручение об оказании юридической помощи с нарушением правил, установленных законодательством об адвокатуре. Лицо не может быть представителем, если по данному делу оказывает или ранее оказывало юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам представляемого, или участвовало в качестве судьи, прокурора, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля или понятого, а также, если оно состоит в родственных отношениях с должностным лицом, принимающим участие в рассмотрении дела.
      3. Кроме того, законный представитель может быть отстранен от участия в деле, если имеются основания считать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего или направлены на воспрепятствование объективному расследованию дела. Об этом следователь выносит мотивированное постановление. К участию в деле может быть допущен другой законный представитель несовершеннолетнего (ч. 2 ст. 80, ч. 5 ст. 487 УПК).

Глава 12. Обеспечение безопасности лиц,
участвующих в уголовном процессе

      Статья 98. Обеспечение безопасности судей, присяжных
                 заседателей, прокуроров, следователей,
                 дознавателей, защитников, экспертов,
                 специалистов, судебных приставов

      1. Судья, присяжный заседатель, прокурор, следователь, дознаватель, защитник, эксперт, специалист, судебный пристав, а равно члены их семей и близкие родственники находятся под защитой государства.
      2. Лицам, перечисленным в части первой настоящей статьи, государство обеспечивает в порядке, предусмотренном законом, принятие мер безопасности от посягательства на их жизнь или иного насилия в связи с рассмотрением уголовных дел или материалов в суде, производством дознания или предварительного следствия.

      1. Уголовное судопроизводство всегда сопряжено с оказанием противодействия со стороны лиц, совершивших преступления, нормальному ходу расследования и судебного разбирательства. Особенно это противодействие характерно для преступлений, совершенных в составе организованных преступных групп или преступных организаций. В этой связи, УПК регулирует обеспечение мер безопасности участников уголовного процесса до суда и во время судебного разбирательства (ст.ст. 98–101 УПК). По смыслу данных норм меры безопасности в отношении участников процесса, как правило, имеют место на протяжении всего производства по делу в любых стадиях уголовного процесса.
      2. Меры по обеспечению безопасности распространяется также на должностных лиц, органов, ведущих уголовный процесс, членов их семей и близких родственников. Система различных мер государственной защиты жизни, здоровья, имущества, законных прав, интересов лиц, участвующих в уголовном процессе, членов их семей и близких родственников, обеспечения их безопасности в целях противоправного вмешательства в уголовный процесс, регламентируется помимо норм УПК также законом «О государственной защите лиц, участвующих в уголовном процессе» от 5 июля 2000 года, который введен в действие с 1 января 2001 года.
      3. Уголовным законодательством установлена ответственность за воспрепятствование осуществлению правосудия и производству предварительного расследования (ст. 339 УК); за посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие или предварительное расследование (ст. 340 УПК); за угрозу или насильственные действия в связи с осуществлением правосудия или производством предварительного расследования (ст. 341 УК); за разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении судьи и участников уголовного процесса (ст. 356 УК) и т.д.

       Статья 99. Обязанность принятия мер безопасности
                  потерпевших, свидетелей, обвиняемых и других
                  лиц, участвующих в уголовном процессе

      1. Орган, ведущий уголовный процесс, обязан принять меры безопасности потерпевшего, свидетеля, обвиняемого, других лиц, участвующих в уголовном процессе, а также членов их семей и близких родственников, если в связи с производством по уголовному делу имеется реальная угроза совершения в отношении их насилия или иного запрещенного уголовным законом деяния.
      2. Орган, ведущий уголовный процесс, принимает меры безопасности лиц, указанных в части первой настоящей статьи, на основании их устного (письменного) заявления или по собственной инициативе, о чем выносит соответствующее постановление.
      3. Заявления лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве, членов их семей и их близких родственников о принятии мер их безопасности должны рассматриваться органом, ведущим уголовный процесс, не позднее двадцати четырех часов с момента их получения. О принятом решении немедленно уведомляется заявитель с направлением ему копии соответствующего постановления.
      4. Заявитель вправе обжаловать прокурору или в суд отказ в удовлетворении ходатайства о принятии мер его безопасности.
      5. Отказ в принятии мер безопасности не препятствует повторному обращению с ходатайством о принятии указанных мер, если возникли обстоятельства, не нашедшие отражения в ранее поданном заявлении.

      1. Принятие мер безопасности возможно и допускается одновременно с принятием и рассмотрением заявлений и сообщений о преступлении. К этому органов, ведущих уголовный процесс, обязывает специфика принимаемых от физических и юридических лиц обращений, то есть заявлений и сообщений именно о преступлениях. От принятия подобных мер их не освобождает даже направление заявления или сообщения по подследственности или подсудности. Орган дознания, начальник следственного отдела, следователь, прокурор в этих случаях обязаны принять меры к предотвращению или пресечению преступления, а равно закреплению следов преступления (ч. 3 ст. 185 УПК).
      2. Орган, ведущий уголовный процесс, получив указанное в норме ч. 2 ст. 99 УПК заявление (устное заявление заносится в протокол, в том числе протокол главного судебного разбирательства) о наличии реальной угрозы безопасности защищаемого лица, обязан не позднее двадцати четырех часов с момента его получения принять решение о применении либо отказе в применении в отношении указанного лица мер безопасности. В случаях, не терпящих отлагательства, решение о применении мер безопасности принимается незамедлительно. О применении мер безопасности орган, обеспечивающий безопасность, выносит постановление, содержащее указание на конкретные меры безопасности в отношении конкретного лица и сроки их применения. О принятом решении немедленно уведомляется заявитель с направлением ему копии соответствующего постановления. Защищаемому лицу выдаются предписания, соблюдение которых в целях его безопасности обязательно. Изменения в предписания по ходатайству защищаемого лица могут быть внесены только с согласия органа, обеспечивающего безопасность. Отказ в применении мер безопасности может быть обжалован защищаемым лицом в суд или прокурору. Жалоба подлежит незамедлительному рассмотрению. Принимаемые меры безопасности не должны ущемлять жилищных, трудовых, пенсионных и иных прав защищаемых и других лиц. Независимо от принятия мер безопасности орган, ведущий уголовный процесс, кроме суда, обязан при наличии к тому оснований возбудить уголовное дело в связи с обнаружившейся угрозой совершения запрещенного уголовным законом деяния в отношении лица, участвующего в уголовном процессе (ч. 5 ст. 100 УПК, ст. 23 закона «О государственной защите лиц, участвующих в уголовном процессе»). Решения органов, обеспечивающих безопасность, принятые в соответствии с их компетенцией, обязательны для исполнения должностными лицами исполнительных органов, учреждений, организаций, в адрес которых они направлены (ст. 24 названного выше закона).
      3. Лица, подлежащие государственной защите, имеют право: 1) знать о применяющихся в отношении их мерах безопасности; 2) ходатайствовать о применении или неприменении в отношении их конкретных мер безопасности; 3) обжаловать незаконные решения и действия должностных лиц, осуществляющих меры безопасности, в вышестоящий орган, обеспечивающий безопасность, прокурору либо в суд. Лица, подлежащие государственной защите, обязаны: 1) выполнять предписания, данные органом, обеспечивающим безопасность, а также его законные требования; 2) незамедлительно информировать орган, обеспечивающий безопасность, о каждом случае угрозы или противоправных действий в отношении их; 3) беречь имущество, выданное им для обеспечения безопасности; 4) не разглашать сведения о принимаемых в отношении их мерах безопасности; 5) при необходимости пройти обучение по пользованию оружием, средствами индивидуальной защиты и спецтехники (ст.ст. 25–26 названного выше закона).
      4. При устранении угрозы безопасности защищаемого лица либо в случае возникновения иных оснований для отмены мер безопасности уполномоченным на это должностным лицом выносится соответствующее мотивированное постановление, которое незамедлительно объявляется защищаемому лицу. Указанное постановление может быть обжаловано прокурору или в суд (ч. 4 ст. 99 УПК).

       Статья 100. Меры безопасности потерпевших, свидетелей,
                   подозреваемых, обвиняемых и других лиц,
                   участвующих в уголовном процессе

      1. В качестве процессуальных мер безопасности свидетелей, подозреваемых, обвиняемых и других лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве, членов их семей и близких родственников применяются:
      1) вынесение органом, ведущим уголовный процесс, официального предостережения лицу, от которого исходит угроза насилия или других запрещенных уголовным законом деяний, о возможном привлечении его к уголовной ответственности;
      2) ограничение доступа к сведениям о защищаемом лице;
      3) обеспечение его личной безопасности;
      4) избрание в отношении обвиняемого (подозреваемого) меры пресечения, исключающей возможность применения (организации применения) в отношении участников уголовного процесса насилия или совершения (организации совершения) иных преступных деяний.
      2. Предостережение, вынесенное органом, ведущим уголовный процесс, объявляется лицу под расписку.
      3. Ограничение доступа к сведениям о защищаемом лице состоит в изъятии из материалов уголовного дела сведений об анкетных данных лица и хранении их отдельно от основного производства, использовании этим лицом псевдонима. Отделенные от основного производства материалы могут быть доступны для ознакомления только органу, ведущему уголовный процесс. Другие участники процесса могут знакомиться с ними лишь с разрешения органа, ведущего уголовный процесс, при даче подписки о неразглашении указанных сведений. Процессуальные действия с участием защищаемого лица в необходимых случаях могут производиться в условиях, исключающих его узнавание.
      4. Порядок обеспечения личной безопасности свидетелей, подозреваемых, обвиняемых и других лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве, и их близких определяется законом.
      5. Независимо от принятия мер безопасности орган уголовного преследования обязан при наличии к тому оснований возбудить уголовное дело в связи с обнаружившейся угрозой совершения запрещенного уголовным законом деяния в отношении потерпевшего, свидетеля, обвиняемого, другого лица, участвующего в уголовном судопроизводстве.
      6. Меры безопасности отменяются мотивированным постановлением органа, ведущего уголовный процесс, когда отпадает необходимость в их применении. Защищаемое лицо должно быть незамедлительно уведомлено об отмене мер его безопасности или раскрытии данных о нем лицам, участвующим в производстве по делу.

      1. Все меры безопасности, применяемые в досудебных и судебных стадиях уголовного процесса, подразделяются на меры процессуального и непроцессуального характера. Механизм применения последних приводится в законе «О государственной защите лиц, участвующих в уголовном процессе». Процессуальные меры безопасности, о которых идет речь в чч. 1–3 ст. 100 УПК, получают свое отражение в материалах производства по делу (постановления, предостережения, расписки, протоколы). Это необходимо для обеспечения законности и обоснованности, допустимости производимых с участием защищаемых лиц процессуальных действий.
      2. Процессуальные меры безопасности заключаются в следующем. При установлении данных, свидетельствующих о наличии угрозы посягательства на жизнь, здоровье, имущество защищаемых лиц, орган, ведущий уголовный процесс, выносит официальное предостережение лицу, от которого исходит угроза насилия или совершения других запрещенных уголовным законом деяний, о возможном привлечении его к уголовной ответственности. Предостережение, вынесенное органом, ведущим уголовный процесс, объявляется лицу под расписку (ст. 8 названного выше закона). Ограничение доступа к сведениям о защищаемом лице состоит в изъятии из материалов уголовного дела сведений об анкетных данных лица и хранении их отдельно от основного производства, а также в использовании для этого псевдонима (ст. 9 названного выше закона). При наличии угроз со стороны обвиняемого (подозреваемого) орган, ведущий уголовный процесс, вправе избрать в соответствии с нормами УПК в отношении последнего меру пресечения, исключающую возможность применения (организации применения) насилия или совершения (организации совершения) иных преступных деяний, о чем выносит мотивированное постановление. Копия постановления вручается лицу, в отношении которого оно вынесено. О принятом решении уведомляется защищаемое лицо. В случае изменения меры пресечения или побега обвиняемого (подозреваемого) защищаемое лицо подлежит незамедлительному уведомлению (ст. 10 названного выше закона). Необходимо также иметь в виду, что избрание меры пресечения иногда выступает и средством защиты самого обвиняемого, например, деятельно раскаявшегося, от других соучастников преступления. Однако помещение такого обвиняемого в места лишения свободы на период расследования не исключает продолжение применения в отношении его соответствующих мер безопасности администрацией следственного изолятора или изолятора временного содержания. Согласно статье 18 закона от 30 марта 1999 года «О порядке и условиях содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» при возникновении угрозы для жизни и здоровья подозреваемого или обвиняемого либо угрозы совершения преступления против личности других подозреваемых и обвиняемых сотрудники мест содержания под стражей также обязаны немедленно принять меры по обеспечению личной безопасности подозреваемого или обвиняемого, в отношении которого возникла подобная угроза.
      3. Непроцессуальные меры безопасности могут быть осуществлены в следующих формах. При установлении данных, свидетельствующих о наличии угрозы посягательства на жизнь либо здоровье или имущество защищаемых лиц, с их согласия органами, обеспечивающими безопасность, осуществляется их личная охрана, охрана их жилища и имущества. При необходимости устанавливаются средства противопожарной и охранной сигнализации, могут быть заменены номера телефонов и государственные регистрационные знаки используемых транспортных средств (ст. 14 названного закона). С учетом степени угрозы для жизни и здоровья защищаемых лиц органы, обеспечивающие безопасность, в установленном порядке могут выдавать указанным лицам оружие, специальные средства индивидуальной защиты и технические средства для фиксации допускаемых в отношении их противоправных посягательств и оповещения об опасности. Хранение, ношение и применение защищаемыми лицами выданного им оружия осуществляются в соответствии с законом «О государственном контроле за оборотом отдельных видов оружия» (ст. 15 названного выше закона). В случае необходимости защищаемые лица, достигшие совершеннолетия, могут быть с их согласия, а несовершеннолетние – с согласия их родителей или иных законных представителей помещены в места, где им будет обеспечена безопасность. Срок пребывания в данном месте согласовывается между защищаемыми лицами и органом, обеспечивающим защиту (ст. 16 названного выше закона). По решению органа, обеспечивающего безопасность, на определяемый им срок может быть наложен запрет на выдачу данных о личности защищаемых лиц, их месте жительства и иных сведений о них из адресных бюро, паспортных служб, подразделений дорожной полиции, справочных служб автоматической телефонной связи и других информационно-справочных фондов независимо от ведомственной принадлежности, за исключением случаев, когда такие сведения выясняются в установленном порядке в связи с производством по уголовному делу (ст. 17 названного выше закона). С согласия защищаемых лиц либо по их заявлению они могут быть переведены на другую временную или постоянную работу (службу) или место учебы, переселены на другое временное или постоянное место жительства. Местные исполнительные органы обязаны оказывать содействие в трудоустройстве защищаемых лиц (ст. 18 названного выше закона). По заявлению защищаемых лиц или с их согласия им могут быть выданы документы, удостоверяющие личность, и иные документы с измененными анкетными данными. Новые анкетные данные выбираются по обязательному согласованию с защищаемым лицом или им самим, для несовершеннолетних – с согласия их родителей или иных законных представителей (ст. 19 названного выше закона). В исключительных случаях, когда безопасность защищаемого лица нельзя обеспечить другими мерами, по его заявлению или с его согласия возможно изменение его внешности (ст. 20 названного выше закона).
      4. Отмена мер безопасности допускается органом, ведущим уголовный процесс, только при наличии данных о том, что ничто не угрожает безопасности конкретного участника уголовного процесса. Здесь очень важно уведомить лицо об отмене мер безопасности или раскрытии данных о нем лицам, участвующим в производстве по делу (ч. 6 ст. 100 УПК). Как общее правило, какой орган применил меру безопасности, тот и отменяет ее. В основном, по смыслу норм УПК и закона «О государственной защите лиц, участвующих в уголовном процессе» обеспечение мер безопасности возлагается на протяжении всего производства по делу, независимо от стадии прохождения уголовного дела, главным образом, на органы уголовного преследования, в производстве которых до суда находилось уголовное дело. При необходимости для обеспечения отдельных видов мер безопасности могут привлекаться и другие государственные органы (например, по делам здравоохранения, когда надо изменить внешность; местные исполнительные органы, когда надо переселить на другое место жительства, сменить место работы или учебы, оказать помощь в трудоустройстве и т.д.). Данное обстоятельство соответствует и нормам УПК и соответствующего закона, которыми на суд возлагаются лишь следующие меры обеспечения безопасности: удаление из зала судебного заседания отдельных лиц; проведение закрытого заседания суда; допрос свидетеля судом – без оглашения данных о его личности с использованием псевдонима; в условиях, исключающих его узнавание; без визуального наблюдения его другими участниками судебного разбирательства; с запрещением при необходимости производства видео-, звукозаписи и иных способов запечатления допроса (ст.ст. 101 УПК, пп. 4–6 названного выше закона). Однако это не исключает применения судом других мер безопасности, предусмотренных ч. 1 ст. 101 УПК.
      5. В соответствии с законом «Об оперативно-розыскной деятельности» (ст. 23), которым дополняются возможности уголовного процесса в выдвижении обвинения и осуществлении уголовного преследования, под государственной защитой находятся также граждане, содействующие органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность. При возникновении реальной угрозы противоправного посягательства на жизнь, здоровье или имущество граждан в связи с их содействием органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, а равно членов их семей и близких родственников органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, обязаны принять все необходимые меры по предотвращению противоправных действий, установлению виновных и привлечению их к ответственности, а также по проведению, в случае необходимости, специальных мероприятий их защиты в порядке, определяемом Правительством Республики Казахстан. Сведения о гражданах, сотрудничающих или сотрудничавших на конфиденциальной основе с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, составляют государственную тайну и могут быть преданы гласности только с их письменного согласия. В случае гибели гражданина, сотрудничающего с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, в связи с его участием в проведении оперативно-розыскных мероприятий семье погибшего и его иждивенцам выплачивается единовременное пособие: – в размере десятилетнего денежного содержания погибшего, сотрудничавшего на платной основе; – в размере десяти годовых сумм минимальной заработной платы, сотрудничавшего на безвозмездной основе. При получении гражданином, сотрудничающим с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, увечья либо иного повреждения здоровья, полученного в связи с его участием в проведении оперативно-розыскных мероприятий, ему выплачивается единовременное пособие: – в размере пятилетнего денежного содержания для сотрудничающих на платной основе; – в размере пяти годовых сумм минимальной заработной платы для сотрудничающих на безвозмездной основе. Возмещение ущерба, причиненного гибелью, увечьем либо иным повреждением здоровья, связанных с участием в проведении оперативно-розыскных мероприятий, производится из средств органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, в порядке, определяемом Правительством Республики Казахстан.
      6. Согласно совместной Инструкции о порядке осуществления уполномоченными государственными органами (МВД, КНБ, МО, АБЭКП, КТКМФ, КУИСМЮ) расходов по обеспечению мер безопасности лиц, участвующих в уголовном процессе (по линии МВД утверждена приказом МВД РК от 22 декабря 2004 года № 698) (п. 6) к видам расходов, осуществляемых за счет средств республиканского бюджета, при применении следующих мер безопасности отнесены:
      1) при осуществлении личной охраны, охраны жилища и иного имущества возмещаются следующие расходы:
      на установку средств противопожарной и охранной сигнализации (с ежемесячной абонентской оплатой до полного устранения угрозы безопасности защищиемого лица);
      на оплату охранных услуг (по тарифам охранных структур);
      на замену номеров телефонов;
      на замену государственных регистрационных знаков владельцев автотранспортных средств;
      на обеспечение в установленном порядке оружием, средствами индивидуальной защиты, техническими средствами, включая средства связи;
      2) при переселении (в том числе временном на период обеспечения мер безопасности) на другое место жительства, смене места работы, учебы, командирование в другую воинскую часть, военное учреждение, в том числе перевод защищаемого лица на новое место военной службы:
      выплачиваются суточные за время нахождения защищаемого лица в пути следования до места проживания – в размере, не превышающем нормы, установленные постановлением Правительства Республики Казахстан от 22 сентября 2000 года № 1428 «Об утверждении Правил о служебных командировках в пределах Республики Казахстан работников государственных учреждений, содержащихся за счет средств государственного бюджета, а также депутатов Парламента Республики Казахстан»;
      оплачивается проезд на железнодорожном (купейный), водном, автомобильном (за исключением такси) транспорте и на других видах транспорта, существующего в данной местности, а с согласия руководителя органа – проезд на воздушном транспорте (экономический класс);
      при отсутствии у защищаемого лица источника дохода, на весь период осуществления мер безопасности осуществляются единовременные денежные выплаты:
      суточные – в размере 50 процентов от месячного расчетного показателя;
      на приобретение предметов личной гигиены, в пределах суммы не более одного размера минимальной заработной платы в месяц на одного защищаемого лица;
      на приобретение одежды в пределах минимума потребностей по сезону. Размер расходов на приобретение одежды не должен превышать 10-кратного размера месячного расчетного показателя, по нормам, принятым для домов-интернатов Министерства труда и социальной защиты населения;
      на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, в случае необходимости оказания защищаемому лицу медицинских услуг, не входящих в гарантированный объем бесплатной медицинской помощи;
      выделяются средства на аренду жилья – расходы на одного участника уголовного процесса производятся исходя из среднерыночных цен на аренду жилья, но не выше установленных в постановлении Правительства Республики Казахстан от 22 сентября 2000 года № 1428;
      расходы на приобретение жилья не должны превышать стоимости имеющегося жилья (по месту регистрации) участника уголовного процесса, оценка которого производится согласно акту оценочной стоимости в соответствии с действующим законодательством Республики Казахстан;
      3) расходы на приобретение и содержание каждым органом уголовного преследования служебных жилых помещений, специально оборудованных техническими средствами, мебелью, бытовой техникой и средствами связи для временного сокрытия лиц и их семей от угроз, насилия, или других видов противоправной деятельности (ежемесячная оплата коммунальных услуг, телефонных переговоров, содержание помещений, установка средств безопасности жилища – металлические двери и решетки, а также оплаты текущего ремонта). Порядок их приобретения аналогичен порядку приобретения конспиративных квартир;
      4) расходы на замену документов;
      5) расходы на изменение внешности (пластическая операция лица).

       Статья 101. Обеспечение безопасности лиц, участвующих
                   в судебном разбирательстве

      1. Для обеспечения безопасности участников судебного разбирательства председательствующий проводит закрытое заседание суда, а также принимает меры, предусмотренные частями первой, второй, третьей и четвертой статьи 100 настоящего Кодекса.
      2. По ходатайству свидетеля, стороны обвинения, а также по собственной инициативе в целях обеспечения безопасности свидетеля и его близких суд вправе вынести постановление о допросе свидетеля:
      1) без оглашения данных о его личности с использованием псевдонима;
      2) в условиях, исключающих его узнавание;
      3) без визуального наблюдения его другими участниками судебного разбирательства.
      3. Председательствующий вправе запретить производство видео-, звукозаписи и иных способов запечатления допроса, удалить из зала судебного заседания обвиняемого, представителей стороны защиты.
      4. Показания свидетеля, допрошенного судом в отсутствие кого-либо из участников процесса или вне их визуального наблюдения, оглашаются председательствующим в суде в присутствии всех его участников, без указаний сведений об этом свидетеле.
      5. В необходимых случаях суд принимает и другие меры по обеспечению безопасности участников процесса и иных лиц, предусмотренные законом.
      6. Исполнение постановления суда об обеспечении безопасности участников судебного разбирательства возлагается на органы уголовного преследования, а также судебного пристава.

      1. Вопрос о проведении закрытого судебного разбирательства, когда этого требуют интересы безопасности участников уголовного процесса, а также членов их семей и близких родственников, разрешается одновременно с принятием мотивированного постановления суда о назначении главного судебного разбирательства (см.: комментарий к нормам ч. 1 ст. 29; п. 9 ч. 2 ст. 302 УПК). В случаях, прямо предусмотренных УПК, председательствующий вправе удалить отдельных лиц из зала судебного заседания (ч. 4 ст. 348, ч. 3 ст. 352 УПК). Допрос свидетеля судом без оглашения данных о его личности может быть произведен с использованием псевдонима, а также допрос свидетеля стороны обвинения в суде может быть произведен после удаления из зала судебного заседания обвиняемого, представителей стороны защиты (ч. 7 ст. 351 УПК). В необходимых случаях допрос защищаемого лица может производиться в условиях, исключающих его узнавание. Для этих целей могут быть использованы: маска, грим, аппарат для изменения голоса защищаемого лица и иные не противоречащие закону способы защиты. Допрос защищаемого лица без визуального наблюдения его другими участниками процесса может быть произведен при помощи применения видео- и других технических средств, ширмы, защитного экрана, при участии ограниченного круга участников процесса, предупреждаемых о сохранении конфиденциальности. В случае необходимости председательствующий по делу может запретить применение в ходе судебного разбирательства видео-, звукозаписи и иных способов запечатления допроса свидетеля. О принятых мерах безопасности суд выносит в совещательной комнате мотивированное постановление в виде отдельного документа или с занесением постановления в зале судебного заседания в протокол главного судебного разбирательства (ч. 3 ст. 325 УПК), ст. 13 названного выше закона).
      2. На основе анализа материалов международного опыта и практики, научных исследований (А.Н. Ахпанов, В.В. Агафонцев, В.И. Андреев, О.А. Зайцев, М.П. Фадеева, Л.В. Вавилова, С.Л. Марченко, Г.П. Минеева, А.В. Парий, С.М. Рахметов, Б.А. Сембин, А.К. Тихонов, Г.К. Утибаев, и т.д.) можно сделать вывод о том, что многие зарубежные страны достигли значительных успехов в законодательном регулировании мер по обеспечению безопасности участников уголовного процесса. Прежде всего, в изученных странах действует эффективное законодательство, которое отличается проработанностью правовых механизмов обеспечения безопасности участников уголовного процесса, и побуждает граждан к активному сотрудничеству с органами, ведущими уголовный процесс . Так, в ряде стран Западной Европы: Великобритании, Франции, Бельгии, Нидерландах в законодательном порядке закреплено право свидетеля давать показания в ходе судебного заседания вне зала суда. В Италии, например, нормы УПК дополнены в этой части Законом о борьбе с мафией, по которому допрос свидетеля в ходе судебного заседания допускается с помощью видеозаписи. Это позволяет свидетелю давать показания, находясь в безопасном месте, а полиции – обеспечивать недосягаемость охраняемых лиц. Особые условия дачи показаний в суде детьми – потерпевшими и свидетелями преступлений – установлены также законодательством Великобритании. Здесь разрешается воспроизводство видеозаписи показаний детей, полученных вне стен суда, что исключает их контакты с подсудимым. С 1992 года видеоматериалы допроса свидетелей принимаются в суде в качестве доказательств и по всем другим уголовным делам. Наряду с законами о защите жертв и свидетелей преступлений во всех изученных странах с целью их исполнения действуют специальные общегосударственные программы обеспечения безопасности участников уголовного процесса, например, в США с 1971 года. В соответствии с ней Министр юстиции США может арендовать, покупать, модифицировать и переоборудовать жилые помещения для обеспечения здоровья и благосостояния свидетелей обвинения и членов их семей. При вынесении судом приговора или решении вопроса о досрочном освобождении осужденного из заключения во всех штатах, в соответствии с программой, учитывается мнение потерпевшего. Свидетель, принятый в Программу по защите свидетелей в Канаде, имеет возможность менять место жительства и охраняется вплоть до конца своей жизни. Программа защиты в Австрии осуществляется до тех пор, пока существует опасность в отношении защищаемого лица. Две системы обеспечения безопасности свидетеля применяются в Германии. Они образуют основу «новой» жизни свидетеля после окончания действия Программы. 10 апреля 2006 года Правительством России утверждена Государственная программа «Обеспечения безопасности потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства на 2006–2008 годы», ресурсное обеспечение которой осуществляется за счет средств федерального бюджета и охватывает свыше 60 тысяч защищаемых лиц. Программа включает организационные, нормативно-правовые меры, а также собственно методы обеспечения защиты участников уголовного процесса. Особо следует отметить, что обеспечение безопасности жертв и свидетелей преступлений в изученных странах возлагается, при наличии оснований, главным образом, на специальные службы. Например, в США при получении санкции руководства Министерства юстиции все заботы о защищаемых свидетелях возлагаются на Федеральную Службу маршалов. Особенностью ее деятельности является глубокая специализация и конспирация сотрудников. Так, один сотрудник первоначально встречается со свидетелем и информирует его о деталях Программы защиты, обсуждает возможные варианты переезда и трудоустройства с учетом образования, специальности, состояния здоровья и т.д. Другие сотрудники выбирают новое место жительства и организуют переезд свидетеля и его семьи. Третьи – при необходимости немедленно переселяют его в гостиницу и берут под охрану. Четвертые – заняты подготовкой новых документов и т.д. При этом прямые контакты между сотрудниками Службы исключены. На всех этапах указанной работы обеспечивается высокий уровень безопасности и конфиденциальности. Сотрудники не знают, кого они прячут и защищают, по какому делу он проходит. За выдачу сведений о защищаемом свидетеле сотруднику Службы грозит пожизненное заключение. В целом Программа безопасности свидетелей практически ни разу не дала сбоев. Свидетели погибали только тогда, когда сами нарушали условия конспирации. Специальная Служба безопасности свидетелей (жертв преступлений) с широкими полномочиями и правами функционирует в Великобритании. Важно также указать, что во всех изученных странах наряду с государственной системой защиты участников уголовного процесса, функционирует широкая сеть негосударственных организаций, служб, обществ и фондов по оказанию поддержки жертвам преступлений и лицам, содействующим правосудию в решении его задач, эффективный опыт которых нуждается в специальном изучении. Таким образом, зарубежный опыт обеспечения безопасности участников уголовного процесса нуждается в дополнительном изучении и не должен отвергаться. Все самое ценное, чем располагают наши зарубежные коллеги, необходимо тщательно проанализировать и внедрить в национальную практику борьбы с преступностью, особенно ее организованными формами.
      В контексте изложенного: 1. Необходима полноценная и объективная Государственная программа обеспечения безопасности участников уголовного процесса с достаточными финансовыми ресурсами. 2. Следует пересмотреть концепцию защиты участников уголовного процесса в положениях и нормах уголовно-процессуального права и четырьмя действующими нормами УПК (ст.ст. 98–101) в этом вопросе проблем обеспечения их безопасности не решить. Вопросы государственной защиты в УПК расписать более подробно применительно к стадиям расследования, судебного разбирательства, а также после суда, производству конкретных следственных и судебных действий. Особое внимание уделить проблеме качества, допустимости доказательств, полученных с применением в отношении участников уголовного процесса мер обеспечения их безопасности, на основе возможностей высоких технологий, псевдонима и т.д. 3. Необходимо также значительно усилить уголовную ответственность за отдельные преступления против правосудия, такие как принуждение к даче ложных показаний, разглашение данных предварительного расследования, сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении участников процесса. 4. Безусловно, положения и нормы уголовно-процессуального права о мерах безопасности участников уголовного процесса должны корреспондировать с непроцессуальным законодательством, получить в нем законодательное регулирование (жилищное, трудовое, пенсионное и т.д.). 5. Совершенствование нормативной правовой основы предполагает безотлагательную подготовку специальных кадров для ведения работы по защите свидетелей (жертв) преступлений, которая в стране, в том числе в специализированных правоохранительных вузах, отсутствует. 6. Рассматривая данную работу в сфере борьбы с преступностью, как эффективное дополнительное средство в борьбе с преступностью, особенно актуально на постоянной основе проводить пропаганду законодательства по защите участников уголовного процесса. Пока же наблюдается декларативность и явно низкий превентивный потенциал законодательства о государственной защите участников уголовного процесса. Нет особой активности и в практике его применения.

Глава 13. Ходатайства, Обжалование действий и
решений государственных органов и должностных лиц,
осуществляющих производство по уголовному делу

       Статья 102. Обязательность рассмотрения ходатайств
                   участников уголовного процесса

      1. Участники уголовного процесса вправе обращаться к дознавателю, следователю, прокурору, суду с ходатайствами о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений для установления обстоятельств, имеющих значение по делу, обеспечения прав и законных интересов лица, обратившегося с ходатайством, или представляемого ими лица.
      2. Заявление ходатайств возможно в любой стадии процесса. Лицо, заявившее ходатайство, должно указать, для установления каких обстоятельств оно просит провести действие или принять решение. Письменные ходатайства приобщаются к делу, устные заносятся в протокол следственного действия или судебного заседания.
      3. Отклонение ходатайства не препятствует повторному его заявлению на последующих этапах уголовного судопроизводства или перед другим органом, ведущим уголовный процесс.
      4. Ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления. В случаях, когда немедленное принятие решения по ходатайству невозможно, оно должно быть разрешено не позднее трех суток со дня заявления.
      5. Ходатайство должно быть удовлетворено, если оно способствует всестороннему, полному и объективному исследованию обстоятельств дела, обеспечению прав и законных интересов участников процесса или других лиц. В иных случаях в удовлетворении ходатайства может быть отказано.
      6. Об удовлетворении ходатайства либо о полном или частичном отказе в его удовлетворении орган, ведущий уголовный процесс, выносит мотивированное постановление, которое доводится до лица, заявившего ходатайство. Решение по ходатайству может быть обжаловано по общим правилам подачи и рассмотрения жалоб, установленным настоящим Кодексом.

      1. Традиционно органы, ведущие уголовный процесс, в силу законодательной самостоятельности и независимости, запрета вмешательства кого-бы то ни было в их процессуальную деятельность по уголовным делам, ведут уголовный процесс, опираясь на собранные по делу доказательства. Вместе с тем, это обстоятельство не запрещает участникам процесса законные права и интересы которых затрагивает производство по делу, заявлять различного рода ходатайства (прошения, просьбы), направленные на всесторонне, полное и объективное исследование органами, ведущими уголовный процесс, обстоятельств уголовного дела (см.: комментарии к нормам п. 39 ст. 7 УПК). Например, заявление ходатайства о дополнении предварительного следствия установлением новых обстоятельств, имеющих значение для дела; об истребовании документов, предметов; о допросе новых лиц в качестве свидетелей; об отстранении от производства экспертизы органа судебной экспертизы, о производстве определенных экспертиз и т.д. (ст. 276 УПК). Своими заявлениями участники процесса дополняют процесс доказывания обстоятельств совершенного преступления и тем самым оказывают порой неоценимое содействие органам, ведущим уголовный процесс по делу. Заявление ходатайств по делу необходимо рассматривать в качестве процессуальной гарантии законности и обоснованности производства по делу, исключения его обвинительного уклона, а также одного из процессуальных средств обеспечения принципа состязательности и равноправия сторон по делу. Заявление ходатайств, в пределах производства по делу, допускается во всех стадиях уголовного процесса, в том числе перед началом производства или после окончания производства процессуального действия. В целом заявление ходатайств в основном характерно для судебных стадий уголовного процесса (ч. 1 ст. 301, чч. 1, 2 ст. 343 УПК). Например, в подготовительной части главного судебного разбирательства председательствующий опрашивает стороны, имеются ли у них ходатайства о вызове новых свидетелей, экспертов и специалистов и об истребовании вещественных доказательств и документов. Лицо, заявившее ходатайство, обязано указать, для установления каких обстоятельств необходимы дополнительные доказательства. Председательствующий обязан также выяснить у сторон, имеются ли у них ходатайства об исключении из разбирательства материалов, недопустимых в качестве доказательств. Суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайств о допросе в судебном заседании лиц в качестве специалистов или свидетелей, явившихся в суд по инициативе сторон.
      2. Закон не требует высокой мотивации ходатайства участника процесса и обязывает органы, ведущие уголовный процесс, во всех случаях их принимать и разрешать. Мотивированным должно быть постановление органа, ведущего уголовный процесс, которым удовлетворяется или не удовлетворяется (полностью или частично) заявленное ходатайство участника процесса. Специфика ходатайства предполагает их оперативное рассмотрение и принятие по ним решения органом, ведущим уголовный процесс (немедленно, непосредственно после его заявления), но не позднее трех суток со дня заявления (ч. 4 ст. 102 УПК).

       Статья 103. Обжалование решений и действий органов и
                   должностных лиц, осуществляющих производство
                   по уголовному делу

      1. Решения и действия дознавателя, органа дознания, следователя, прокурора, суда или судьи могут быть обжалованы в установленном настоящим Кодексом порядке участниками процесса, а также гражданами и организациями, если проводимые процессуальные действия затрагивают их интересы.
      2. Жалобы подаются в тот государственный орган или тому должностному лицу, ответственному за производство по уголовному делу, которые уполномочены законом рассматривать жалобы и принимать по ним решения.
      3. Жалобы могут быть устные и письменные. Устные жалобы заносятся в протокол, который подписывают заявитель и должностное лицо, принявшее жалобу. Устные жалобы, излагаемые гражданами на приеме у соответствующих должностных лиц, разрешаются на общих основаниях с жалобами, представленными в письменном виде. К жалобе могут быть приложены дополнительные материалы.
      4. Лицу, не владеющему языком, на котором ведется производство по уголовному делу, обеспечивается право подачи жалобы на родном языке или языке, которым оно владеет.
      5. Лицо, подавшее жалобу, вправе ее отозвать. Подозреваемый и обвиняемый вправе отозвать жалобу защитника; гражданский истец, потерпевший (частный обвинитель), гражданский ответчик вправе отозвать жалобу своего представителя, кроме законного представителя. Жалоба, поданная в интересах подозреваемого или обвиняемого, может быть отозвана лишь с их согласия. Отзыв жалобы не препятствует ее повторной подаче до истечения указанных в статье 105 настоящего Кодекса сроков, кроме случаев, прямо предусмотренных настоящим Кодексом.

      1. Согласно пп. 13 ч. 1 ст. 1 закона от 12 января 2007 года «О порядке рассмотрения обращений физических и юридических лиц», жалоба – требование лица о восстановлении или защите нарушенных прав, свобод или законных интересов, об устранении неправомерных действий или бездействия должностных лиц, а также отмене незаконных решений субъектов. Жалоба (см.: комментарий к нормам п. 38 ст. 7, ст. 31 УПК) в отличие от ходатайства, следовательно, является реакцией участника процесса на незаконное, по его мнению, процессуальное решение или процессуальное действие органа, ведущего уголовный процесс. Собственно никаких ограничений в части подачи жалоб участниками процесса закон не устанавливает. Жалобы, как и ходатайства, зачастую также способствуют всестороннему, полному и объективному исследованию обстоятельств совершенного преступления и должны тщательно рассматриваться органом, ведущим уголовный процесс.
      2. Также как и предмет ходатайства, при производстве по делу могут быть обжалованы любые процессуальные действия и процессуальные решения органов, ведущих уголовный процесс. Жалобы (заявления) могут быть поданы в любой стадии уголовного процесса, как на итоговые процессуальные решения по делу, так и по результатам осуществления органом, ведущим уголовный процесс, определенных процессуальных действий. Например, о принятом решении в результате рассмотрения заявления или сообщения о преступлении информируется заявитель и одновременно ему разъясняется право на обжалование решения (ч. 2 ст. 185 УПК). Приостановив производство по делу, следователь обязан также разъяснить потерпевшему, его представителю и т.д., что постановление о приостановлении предварительного следствия может быть обжаловано прокурору (ч. 1 ст. 265 УПК). После прекращения уголовного дела следователь обязан разъяснить участникам процесса их право ознакомления с материалами дела и порядок обжалования постановления о прекращении. По просьбе, поступившей от участников процесса, им вручается копия постановления о прекращении дела (ч. 2 ст. 270 УПК) и т.д.

       Статья 104. Порядок направления жалоб лиц, задержанных
                   или содержащихся под стражей

      1. Администрация мест предварительного заключения обязана немедленно передавать органу, ведущему уголовный процесс, адресованные ему жалобы лиц, задержанных по подозрению в совершении преступления или содержащихся под стражей в качестве меры пресечения.
      2. Жалобы лиц, задержанных или содержащихся под стражей, на действия или решения дознавателя, начальника органа дознания, следователя администрация мест заключения обязана немедленно передавать прокурору, надзирающему за расследованием дела, а жалобы на действия и решения прокурора – вышестоящему прокурору. Иные жалобы не позднее суток с момента их поступления администрация мест заключения передает лицу или органу, в производстве которого находится дело.

      1. Норма статьи 104 УПК регулирует порядок рассмотрения жалоб лиц, задержанных или содержащихся под стражей, как особо уязвимой категории лиц (это еще неосужденные) в плане эффективной защиты их законных прав и интересов.
      2. Согласно статье 20 закона от 30 марта 1999 года «О порядке и условиях содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» предложения, заявления и жалобы подозреваемых и обвиняемых, адресованные в государственные органы, органы местного самоуправления, общественные объединения и средства массовой информации, направляются через администрацию места содержания под стражей. Предложения, заявления и жалобы, адресованные прокурору и в суд, цензуре не подлежат и немедленно направляются адресату в запечатанном виде. Предложения, заявления и жалобы, адресованные в государственные органы, должны быть рассмотрены администрацией места содержания под стражей и направлены не позднее суток с момента их подачи. В отношении предложений, заявлений и жалоб, содержащих сведения, которые могут помешать установлению истины по уголовному делу или способствовать совершению преступления, выполненных тайнописью, шифром, содержащих государственную или иную охраняемую законом тайну, применяется порядок, установленный пунктом 3 статьи 19 указанного выше закона (то есть письма, содержащие сведения, которые могут помешать установлению истины по уголовному делу или способствовать совершению преступления, выполненные тайнописью, шифром, содержащие государственную или иную охраняемую законом тайну, адресату не отправляются, подозреваемым и обвиняемым не вручаются и передаются лицу или органу, в производстве которого находится уголовное дело). Жалобы на действия и решения суда, дознавателя, начальника органа дознания, следователя или прокурора направляются немедленно, в порядке, предусмотренном статьей 104 УПК. Ответы на предложения, заявления и жалобы объявляются подозреваемым и обвиняемым под расписку и приобщаются к личным делам. Не допускается преследование в любой форме подозреваемых и обвиняемых за обращения с предложениями, заявлениями или жалобами в связи с нарушением их прав и законных интересов. Должностные лица мест содержания под стражей, виновные в таком преследовании, несут ответственность в соответствии с законодательством Республики Казахстан.

       Статья 105. Сроки подачи жалоб

      Жалобы на действия и решения дознавателя, органа дознания, следователя, прокурора, судьи или суда могут быть поданы в течение всего производства дознания, предварительного следствия и судебного разбирательства. Жалобы на решения об отказе в возбуждении уголовного дела и прекращении уголовного дела, на приговоры, постановленные судами первой или апелляционной инстанции, подаются в сроки, установленные настоящим Кодексом.

      1. Как общее правило, любое процессуальное решение или действие органа, ведущего уголовный процесс, может быть обжаловано в течение всего производства по делу и в любой стадии уголовного процесса. Решения и действия следователя, дознавателя могут быть обжалованы их руководству, прокурору, в суд; решения и действия прокурора вышестоящему прокурору, в суд; решения и действия суда вышестоящему суду. При этом в судебных стадиях любой участник процесса вправе заявить ходатайство (а не обжаловать) о признании недопустимыми в качестве доказательств фактических данных, полученных недозволенными методами ведения предварительного расследования, по поводу которых он ранее обращался в досудебных стадиях, как и впрочем, ждал судебного процесса, чтобы об этом заявить.
      2. Вместе с тем, с целью сохранения стабильности следственных и судебных решений по делу нормами УПК устанавливаются специальные сроки, в течение которых участники процесса могут обжаловать итоговые решения при производству по делу в досудебных и судебных стадиях уголовного процесса. Так, копия постановления об отказе в возбуждении уголовного дела в течение двадцати четырех часов направляется прокурору и заявителю. При этом заявителю должны быть разъяснены права и порядок обжалования постановления. Постановление следователя, дознавателя об отказе в возбуждении уголовного дела может быть обжаловано соответственно начальнику следственного отдела, начальнику органа дознания, а также прокурору или в суд. Постановление суда об отказе в принятии заявления о частном обвинении может быть обжаловано в вышестоящий суд (чч. 2, 3 ст. 187 УПК). Прокурор обязан рассмотреть жалобу в течение трех суток с момента ее получения, в исключительных случаях в срок до семи суток (ч. 2 ст. 108 УПК). При несогласии с ответом прокурора или неполучении ответа от него, жалоба может быть подана в районный суд по месту нахождения прокуратуры в течение одного месяца со дня получения уведомления прокурора об отказе в ее удовлетворении или со дня истечения месячного срока после подачи жалобы, если не был получен на нее ответ от прокурора (ч. 2 ст. 109 УПК). Дальше жалоба рассматривается судьей единолично в закрытом заседании в течение десяти суток с момента ее поступления с уведомлением заявителя и прокурора о времени ее рассмотрения. При отсутствии оснований к удовлетворению жалобы судья выносит постановление об оставлении ее без удовлетворения, которое в свою очередь в течение трех суток с момента его оглашения может быть обжаловано заявителем в областной и приравненный к нему суд через суд, судья которого вынес постановление. Судья областного суда рассматривает жалобу также в течение десяти суток с момента поступления дела с жалобой и выносит по ней соответствующее решение, которое является окончательным, обжалованию и опротестованию не подлежит (чч. 3–5 ст. 109, ч. 2 ст. 458 УПК). Сроки для своевременной подачи жалобы, как видно, достаточно эффективно защищают права и интересы участников процесса.
      3. В аналогичные сроки обжалуется также постановление дознавателя, следователя о прекращении уголовного дела прокурору или вышестоящему прокурору, если прекращение дела произведено с согласия нижестоящего прокурора. Отказ прокурора в удовлетворении жалобы, поданной в связи с прекращением уголовного дела, может быть обжалован в суд по правилам статьи 109 УПК (ст. 271 УПК).
      4. Жалобы на приговор суда первой инстанции могут быть принесены в апелляционном порядке в течение пятнадцати суток со дня провозглашения, а осужденным, содержащимся под стражей, – в тот же срок со дня вручения ему копии приговора. Жалоба, поданная с пропуском срока, оставляется без рассмотрения (ст. 399 УПК). Обжалование постановлений суда первой инстанции регулируется статьей 403 УПК. Сроки обжалования судебных решений, вступивших в законную силу, установлены ст. 461 УПК. Например, обжалование в порядке надзора постановления суда о прекращении дела, обвинительного приговора по мотивам необходимости применения закона о более тяжком преступлении, за мягкостью наказания или по иным основаниям, влекущими ухудшение положения осужденного, а также оправдательного приговора либо постановления суда о прекращении дела допускаются в течение шести месяцев по вступлении их в законную силу (ч. 2 ст. 461 УПК).

      Статья 106. Приостановление исполнения решения
                  в связи с подачей жалобы

      В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, подача жалобы приостанавливает исполнение обжалуемого решения. В иных случаях принесение жалобы может повлечь за собой приостановление исполнения обжалуемого решения при условии, если это сочтет необходимым лицо, рассматривающее жалобу.

      1. Норма статьи 106 УПК устанавливает общее правило о возможности приостановления исполнения любого решения в связи с подачей жалобы. В досудебных стадиях такое решение может принять руководитель дознавателя, следователя, прокурор или суд. Приостановление исполнения обжалуемого решения наиболее характерно для судебных стадий. Например, подача апелляционной жалобы приостанавливает приведение приговора, постановления в исполнение до рассмотрения дела судом апелляционной инстанции и принятия апелляционного постановления (ч. 1 ст. 402, ст.ст. 406, 447, 448 УПК).
      2. Не подлежат пересмотру в порядке судебного надзора ни в одной из судебных инстанций, имеющих на это право, и, следовательно, не приостанавливается их исполнение, вступившие в законную силу постановления судов, вынесенные в связи с отказом от обвинения государственного и частного обвинителя, по вопросам, предусмотренным статьями 109, 110, 111 настоящего Кодекса, о направлении дел для дополнительного расследования или на новое судебное рассмотрение. Кроме того, пересмотру в порядке судебного надзора в надзорной инстанции Верховного Суда также не подлежат вступившие в законную силу приговоры о преступлениях небольшой тяжести (ч. 2 ст. 458 УПК).
      3. Таким образом, подача жалобы, принесение протеста на вступившие в законную силу судебные решения (приговоры, постановления), как общее правило, не приостанавливает их исполнения (ч. 4 ст. 462 УПК). Только два должностных лица, а именно: Председатель Верховного Суда и Генеральный Прокурор вправе одновременно с истребованием дела приостановить исполнение приговора, постановления суда для проверки в порядке надзора на срок не свыше трех месяцев (ст. 466 УПК).

       Статья 107. Общий порядок рассмотрения жалоб

      1. Запрещается поручать рассмотрение жалобы тому дознавателю, следователю, прокурору или судье, действие которого обжалуется, а равно должностному лицу, утвердившему обжалуемое решение.
      2. Рассматривая жалобу, прокурор или судья обязаны всесторонне проверить изложенные в ней доводы, при необходимости истребовать дополнительные материалы, получить от соответствующих должностных лиц, организаций и граждан пояснения относительно обжалуемых действий и решений.
      3. Прокурор или судья, рассматривающие жалобу, обязаны в пределах своих полномочий немедленно принять меры к восстановлению нарушенных прав и законных интересов участников уголовного процесса, а также иных граждан или организаций.
      4. Если обжалуемыми неправомерными действиями или решениями гражданину причинен моральный, физический или имущественный вред, ему должны быть разъяснены право на возмещение или устранение вреда и порядок осуществления этого права, предусмотренные главой 4 настоящего Кодекса.

      1. Норма ч. 1 статьи 107 адресована к руководителям органов предварительного расследования, вышестоящим прокурорам или судам и направлена на поддержание необходимого уровня объективности, законности и обоснованности рассмотрения жалобы.
      2. По результатам рассмотрения жалобы прокурор вправе отменить незаконное процессуальное решение органа предварительного расследования или прекратить обжалуемое действие и принять соответствующие меры по восстановлению законных прав и интересов личности и юридических лиц, в том числе по возмещению нанесенного им вреда (см.: комментарии к нормам ст.ст. 39–47, пп. 10, 13, 14 ч. 1 ст. 197 УПК).
      3. Судья в досудебных стадиях, признав жалобу обоснованной, выносит постановление, которым отменяет признанное незаконным процессуальное решение либо обязывает прокурора своим постановлением устранить допущенное нарушение прав и законных интересов гражданина или организации (ч. 4 ст. 109 УПК).
      4. В судебных стадиях в принципе исключается поручение рассмотрения жалобы (в порядке апелляции или надзора) тому судье, решения и действия которого обжалуются в силу необходимости соблюдения беспристрастности судебного заседания.

       Статья 108. Порядок рассмотрения жалоб на
                   действия и решения дознавателя, органа
                   дознания, следователя, прокурора

      1. Жалобы на действия и решения дознавателя, органа дознания и следователя подаются прокурору, надзирающему за исполнением законов при производстве предварительного следствия и дознания. Жалобы на действия и решения прокурора подаются вышестоящему прокурору. Должностное лицо, к которому поступила жалоба на его собственные действия или решения, обязано немедленно направить жалобу со своими объяснениями надлежащему прокурору. Если должностное лицо считает жалобу обоснованной, то оно прекращает обжалуемое действие или отменяет обжалуемое решение, о чем сообщает прокурору.
      2. Прокурор обязан рассмотреть жалобу в течение трех суток с момента ее получения. В исключительных случаях, когда для проверки жалобы необходимо истребовать дополнительные материалы либо принять иные меры, допускается рассмотрение жалобы в срок до семи суток с извещением об этом лица, подавшего жалобу.
      3. В результате рассмотрения жалобы может быть принято решение о полном или частичном удовлетворении жалобы с отменой или изменением обжалуемого решения либо об отказе в удовлетворении жалобы. При этом не может быть изменено ранее вынесенное решение, если это повлечет ухудшение положения лица, подавшего жалобу, или лица, в интересах которого она была подана.
      4. Лицо, подавшее жалобу, должно быть уведомлено о решении, принятом по жалобе, и дальнейшем порядке обжалования. Отказ в удовлетворении жалобы должен быть мотивирован.

      1. Подача жалоб прокурору в стадии предварительного расследования вызвана тем, что именно он вправе в этой стадии отменять своими постановлениями по результатам проверки жалобы незаконные решения и признавать незаконность действий дознавателя и следователя (пп. 10, 13 ч. 1 ст. 197 УПК). Начальник следственного отдела и начальник органа дознания правами по отмене незаконных решений дознавателя и следователя законом не наделены (ст.ст. 63,  66УПК).
      2. Должностное лицо вправе само прекратить обжалуемое действие или отменить обжалуемое решение. Например, следователь, согласившись с доводами жалобы, может отменить избранную им меру пресечения (кроме ареста, домашнего ареста, залога), скажем, с подписки о невыезде и надлежащем поведении на обязательство о явке (не мера пресечения); возобновить производство предварительного следствия и т.д.
      3. Постановление прокурора, органа уголовного преследования об отказе в удовлетворении жалобы или ее удовлетворении должно быть мотивировано и приобщено к материалам уголовного дела. Это положено в силу требований УПК, так как данный документ является частью расследования и необходим для возможного реагирования на жалобу в других стадиях уголовного процесса, оценки законности и обоснованности всего производства по делу и процесса доказывания в частности.

       Статья 109. Судебный порядок рассмотрения жалоб
                   на решения прокурора

      1. Лицо вправе обратиться с жалобой в суд на отказ в приеме заявления о преступлении или на нарушения закона при отказе в возбуждении уголовного дела, производстве процессуальных действий, затрагивающих права и законные интересы граждан и организаций, приостановлении или прекращении уголовного дела непосредственно или после оставления без удовлетворения его аналогичной жалобы соответствующим прокурором.
      2. Жалоба может быть подана в районный суд по месту нахождения соответствующей прокуратуры в течение одного месяца со дня получения уведомления прокурора об отказе в ее удовлетворении или со дня истечения месячного срока после подачи жалобы, если не был получен на нее ответ.
      3. Жалоба рассматривается судьей единолично в закрытом заседании в течение десяти суток с момента ее поступления с уведомлением заявителя и прокурора о времени ее рассмотрения. Неявка в судебное заседание заявителя или прокурора не служит препятствием к рассмотрению жалобы, однако судья может признать явку указанных лиц обязательной. Прокурор обязан представить в суд материалы по жалобе. Прокурор и заявитель вправе дать пояснения.
      4. Судья, признав жалобу обоснованной, выносит постановление, которым отменяет признанное незаконным процессуальное решение либо обязывает прокурора устранить допущенное нарушение прав и законных интересов гражданина или организации. При отсутствии оснований к удовлетворению жалобы судья выносит постановление об оставлении ее без удовлетворения.
      5. Постановление судьи, вынесенное в соответствии с правилами настоящей статьи, в течение трех суток с момента его оглашения может быть обжаловано лицами, указанными в части первой настоящей статьи, а также опротестовано прокурором в областной и приравненный к нему суд через суд, судья которого вынес постановление. По истечении срока для обжалования дело с жалобой, протестом направляется в областной или приравненный к нему суд с извещением об этом лиц, указанных в части первой настоящей статьи, и прокурора. Судья областного или приравненного к нему суда с соблюдением правил и сроков, предусмотренных частями третьей и четвертой настоящей статьи, рассматривает жалобу, протест и выносит одно из следующих решений: об оставлении жалобы, протеста без удовлетворения и оставлении постановления судьи районного и приравненного к нему суда без изменения; об удовлетворении жалобы, протеста и отмене постановления районного и приравненного к нему суда.
      6. Судья, рассматривающий жалобу на решение прокурора, не вправе принимать участие при разрешении дела по существу.

      1. Введение в УПК судебного порядка обжалования решений прокурора вызвано, главным образом, стремлением законодателя обеспечить действие принципа состязательности и равноправия сторон уже в досудебных стадиях уголовного процесса. Такое право суда нельзя считать подменой руководителей расследования и прокурора в досудебных стадиях уголовного процесса.
      2. В суд по смыслу ч. 1 ст. 109 УПК могут быть обжалованы практически все, по мнению участника процесса, незаконные процессуальные действия и процессуальные решения органа уголовного преследования и прокурора. Участник процесса вправе обратиться с жалобой непосредственно в суд, минуя прокурора. Это соответствует принципам уголовного процесса и правам личности в данной сфере (см.: комментарий к нормам ст.ст. 10, 12, 21, 23, 26, 31 УПК). Безусловно, возможности участника процесса возрастают, если предварительно в связи с обжалованием он обратится к надзирающему за делом проку-рору, полномочия которого при надлежащем подходе к рассмотрению жалобы вполне достаточны для исправления следственной ошибки по делу. Во всяком случае, к такому порядку рассмотрения жалоб на действия и решения органа уголовного преследования и прокурора, ориентируют участников досудебного уголовного процесса нормы УПК (ст. 108, ч. 1 ст. 109 УПК).
      3. Возможность обжалования в суд всех действий и решений органа уголовного преследования и прокурора в стадии предварительного расследования уголовного дела (а не только те из них, которые приведены в ч. 1 ст. 109 УПК) подтверждена Конституционным Советом в его нормативном постановлении от 24 января 2007 года № 1 «О проверке конституционности части первой статьи 109 УПК по обращению Западно-Казахстанского областного суда». Имеет смысл привести наиболее важные его положения. В мотивации своего решения Конституционный Совет привел следующие доводы. Так, процессуальное решение о возбуждении уголовного дела, выраженное в форме постановления, является правовым основанием для начала предварительного следствия или дознания. При этом указанное постановление не только порождает соответствующие процессуальные правоотношения, но и может иметь следствием ограничение прав и свобод человека и гражданина в связи с последующим производством по делу. В таких случаях непредоставление лицу, в отношении которого вынесено постановление о возбуждении уголовного дела, возможности его незамедлительного судебного обжалования, по мнению Конституционного Совета, препятствует восстановлению его прав и свобод в судебном порядке. Вместе с тем, при проверке жалобы на постановление органа уголовного преследования о возбуждении уголовного дела суд не должен предрешать вопросы, которые в соответствии с УПК могут являться предметом судебного рассмотрения при разрешении уголовного дела по существу. В этом случае пределы судебной проверки следует ограничить выяснением вопросов соблюдения норм закона, регулирующих порядок возбуждения уголовного дела. … Однако часть 1 статьи 109 УПК не содержит и нормы, в прямой форме запрещающей обжалование постановления о возбуждении уголовного дела в суде и тем самым ограничивающей конституционное право человека и гражданина на судебную защиту,– констатировал Конституционный Совет.

       Статья 110. Обжалование, опротестование постановления
                   суда о санкционировании меры пресечения в
                   виде ареста или продлении срока ареста, об
                   отказе в даче санкции на арест или отказе
                   в продлении срока ареста обвиняемого,
                   подозреваемого

      1. Обвиняемый, подозреваемый, их защитник, законный представитель, потерпевший, его законный представитель, представитель вправе обжаловать, а прокурор опротестовать постановление суда о санкционировании меры пресечения в виде ареста или продлении срока ареста, об отказе в даче санкции на арест или отказе в продлении срока ареста в течение трех суток с момента его оглашения в областной или приравненный к нему суд через суд, судья которого вынес постановление. Подача жалобы или принесение протеста не приостанавливает исполнение постановления суда о санкционировании меры пресечения в виде ареста и не влечет освобождения лица из-под стражи, кроме случаев, предусмотренных частью шестой статьи 154 настоящего Кодекса. По истечении срока, установленного для обжалования, опротестования постановления суда, дело с жалобой, протестом незамедлительно направляется в областной или приравненный к нему суд с извещением об этом обвиняемого, подозреваемого, их защитника, законного представителя, потерпевшего, его законного представителя, представителя и прокурора.
      2. Судья областного или приравненного к нему суда не позднее трех суток с момента поступления уголовного дела в суд осуществляет проверку законности и обоснованности постановления суда о санкционировании применения к обвиняемому, подозреваемому в качестве меры пресечения ареста или продлении срока ареста, об отказе в даче санкции на арест или отказе в продлении срока ареста обвиняемого, подозреваемого.
      3. В судебном заседании участвуют прокурор и защитник обвиняемого, подозреваемого. В заседании также могут участвовать обвиняемый, подозреваемый, законный представитель обвиняемого, подозреваемого, потерпевший, его законный представитель и представитель, неявка которых при своевременном извещении о времени рассмотрения жалобы, протеста не препятствует их судебному рассмотрению.
      4. Заслушав доводы сторон, рассмотрев материалы уголовного дела, судья выносит одно из следующих мотивированных постановлений:
      1) об оставлении постановления районного или приравненного к нему суда без изменения;
      2) об отмене постановления районного или приравненного к нему суда с отменой санкционированной им меры пресечения в виде ареста;
      3) об отмене постановления районного или приравненного к нему суда и о санкционировании меры пресечения в виде ареста в отношении обвиняемого, подозреваемого;
      4) об отмене постановления районного или приравненного к нему суда и отказе в продлении либо продлении срока ареста обвиняемого.
      Копия постановления суда направляется в орган уголовного преследования, возбудивший ходатайство о санкционировании меры пресечения в виде ареста, а также прокурору, обвиняемому, подозреваемому, защитнику, законному представителю и представителю обвиняемого, подозреваемого, потерпевшему, его законному представителю и представителю, администрации места содержания лица под стражей и подлежит немедленному исполнению.
      5. В случае оставления жалобы лиц, указанных в части первой настоящей статьи, или протеста прокурора без удовлетворения при каждом новом продлении срока ареста то же лицо или прокурор по тому же делу, по тем же основаниям имеет право на повторное рассмотрение его жалобы, протеста. Повторная жалоба, протест рассматриваются в порядке, предусмотренном настоящей статьей.
      6. При рассмотрении судьей жалобы, протеста в порядке, предусмотренном настоящей статьей, ведется протокол.

      1. Законом от 21 мая 2007 года «О внесении изменений и дополнений в Конституцию Республики Казахстан» внесены принципиальные изменения в пункт 2 статьи 16 Конституции, в соответствии с которыми арест и содержание под стражей допускаются только в предусмотренных законом случаях и лишь с санкции суда с предоставлением арестованному права обжалования. Так решилась многолетняя дискуссия в обществе по поводу того, кто должен санкционировать арест в досудебных стадиях уголовного процесса.
      2. Предметом нормы статьи 110 УПК является обжалование, опротестование четырех видов постановления районного или приравненного к нему суда: о санкционировании ареста (в том числе домашнего ареста); о продлении срока ареста; об отказе в даче санкции на арест (в том числе домашнего ареста); об отказе в продлении срока ареста подозреваемого, обвиняемого.
      3. Для обжалования, опротестования постановления районного или приравненного к нему суда по вопросам ареста предусмотрена апелляционная инстанция областного суда, однако с сокращенными сроками их рассмотрения в суде апелляционной инстанции. Обычно дело в апелляционном порядке должно быть рассмотрено не позднее одного месяца со дня его поступления в апелляционный суд (этот срок, к тому же, может быть продлен) (ст. 406 УПК). В рамках же нормы статьи 110 УПК областной или приравненный к нему суд (судья областного или приравненного суда единолично) осуществляет проверку законности и обоснованности постановления районного (городского) суда по вопросам санкционирования ареста не позднее трех суток с момента поступления уголовного дела в апелляционный суд. Установленный порядок соответствует п. 3 ст. 9 МПГПП, где заложены требования оперативного рассмотрения вопросов, связанных с арестом в судебных стадиях, а также правило о том, что предварительное заключение в силу принципа презумпции невиновности не должно быть общим правилом, а должно применяться в исключительных случаях, когда другие меры пресечения являются неадекватными.
      4. В судебном заседании апелляционного суда (как и впрочем, в заседании суда при первоначальном избрании ареста) обязательно ведение протокола. Участие дознавателя и следователя не предусмотрено (ч. 3 ст. 110 УПК).
      5. Отказ прокурора в даче согласия на применение ареста может быть обжалован следователем, дознавателем только вышестоящему прокурору, а участниками процесса, защищающими свои или представляемые права и интересы, непосредственно в суд по месту нахождения прокуратуры (ст.ст. 109, ч. 3 ст. 150 УПК).

       Статья 111. Судебное обжалование санкции прокурора
                   на принудительное помещение подозреваемого,
                   обвиняемого в медицинское учреждение

      1. Обжалование санкционирования прокурором принудительного помещения подозреваемого, обвиняемого в медицинское учреждение для производства судебно-медицинской экспертизы осуществляется по правилам, предусмотренным статьей 109 настоящего Кодекса, с дополнениями, предусмотренными частью второй настоящей статьи.
      2. В ходе судебного заседания, заслушав доводы сторон, рассмотрев материалы уголовного дела, истребованного от органов уголовного преследования, а в случае необходимости – заключение врачебной комиссии, судья выносит одно из следующих мотивированных решений:
      1) об оставлении жалобы без удовлетворения;
      2) об отмене решения о помещении подозреваемого, обвиняемого в медицинское учреждение или изменении принудительной меры медицинского характера и освобождении подозреваемого, обвиняемого из медицинского учреждения.

      1. Нормы статьи 111 УПК связаны с действием принципа неприкосновенности личности (ч. 2 ст. 14 УПК) и предусматривают судебный порядок обжалования санкции прокурора, даваемой на постановление органа предварительного расследования о принудительном (вопреки желанию лица) помещении подозреваемого, обвиняемого, не содержащегося под стражей, в медицинское учреждение для производства судебно-медицинской экспертизы в интересах установления истины по делу.
      2. Принудительное помещение не содержащегося под стражей подозреваемого, обвиняемого в медицинское учреждение, это не столько инициатива органа уголовного преследования, сколько предложение судебно-медицинской экспертной комиссии, где производятся сложные экспертизы, в том числе по материалам уголовных и гражданских дел, повторные экспертизы и экспертизы по делам о привлечении к уголовной ответственности медицинских работников за ненадлежащее выполнение профессиональных обязанностей. Председателем такой судебно-медицинской экспертной комиссии является руководитель органа судебной экспертизы, в его отсутствие – заместитель по экспертной работе либо один из назначенных заведующих отделами. Судебно-медицинская экспертная комиссия должна состоять не менее чем из трех экспертов. Состав экспертной комиссии определяется лицом (органом), назначившим судебно-медицинскую экспертизу и указывается в постановлении о назначении экспертизы. Если конкретные эксперты в постановлении не указаны, выбор экспертов осуществляет руководитель органа судебной экспертизы, о чем сообщается лицу (органу), назначившему экспертизу. При необходимости в состав экспертной комиссии могут быть включены судебно-медицинские эксперты лабораторных подразделений. В качестве членов комиссии должны привлекаться наиболее квалифицированные судебно-медицинские эксперты. При необходимости привлечение в члены комиссии специалиста, не являющегося сотрудником органа судебной экспертизы, руководитель органа судебной экспертизы вносит письменное предложение лицу (органу), назначившему экспертизу о привлечении в качестве членов экспертной комиссии специалистов медицинской организации и высших учебных заведений. В необходимых случаях ( по предложению членов экспертной комиссии выделено нами ) для производства экспертизы живые лица могут быть помещены в стационар, о чем лицо (орган), назначившее экспертизу, должно вынести соответствующее постановление в соответствии со статьей 247 УПК (пп. 386–389, 392 Приказа МЗ РК от 20 декабря 2004 года № 875/1 «Об утверждении Правил организации и производства судебно-медицинской экспертизы»).
      3. Если принудительное помещение не содержащегося под стражей подозреваемого, обвиняемого в медицинское учреждение для производства судебно-медицинской экспертизы возможно только с санкции суда или прокурора, то принудительное помещение указанных лиц в медицинское учреждение для производства судебно-психиатрической экспертизы допускается только по решению суда (ч. 2 ст. 14, ч. 2 ст. 247 УПК; см.: также нормативное постановление Верховного Суда от 26 ноября 2004 года № 16 «О судебной экспертизе по уголовным делам», п. 8).

       Статья 112. Жалобы, протесты на приговор,
                   постановления суда

      Жалобы, протесты на приговор, постановления судов первой инстанции подаются в соответствии с правилами главы 46 настоящего Кодекса. Жалобы, протесты, ходатайства о пересмотре судебных решений, вступивших в законную силу, подаются в соответствии с правилами главы 50 настоящего Кодекса.

      1. Глава 46 УПК регулирует апелляционное обжалование, опротестование судебных решений, не вступивших в законную силу (это «суд по делу и над судом»). Приговоры, постановления суда первой инстанции, могут быть обжалованы и опротестованы сторонами обвинения и защиты, в пределах их правосубъектности, в апелляционном порядке (см.: также комментарии к нормам пп. 3, 12–14, 18, 38 ст. 7 УПК).
      2. Глава 50 УПК регулирует производство в надзорной инстанции, то есть производство по пересмотру решений суда, вступивших в законную силу (это «суд над судом») (см.: также комментарии к нормам п. 5 ст. 7 УПК). Участниками надзорного производства могут быть лица, имеющие право на подачу апелляционной жалобы, а также соответствующие прокуроры (кроме районного (городского) (ст. 460 УПК).

Глава 14. Заключительные положения о лицах,
участвующих в уголовном процессе

       Статья 113. Право требовать признания участником
                   процесса

      1. Лица, не являющиеся участниками уголовного процесса, при наличии к тому оснований, предусмотренных настоящим Кодексом, имеют право требовать признания их потерпевшими, частными обвинителями, гражданскими истцами, гражданскими ответчиками, их законными представителями и представителями. Заявления (ходатайства) указанных лиц должны рассматриваться органом, ведущим уголовный процесс, не позднее трех суток с момента их получения. О принятом решении немедленно уведомляется заявитель, которому направляется копия соответствующего постановления.
      2. Заявитель вправе обжаловать прокурору, в суд отказ в удовлетворении его ходатайства или отложении его разрешения в течение пяти суток по получении копии соответствующего постановления. Если копия постановления не получена в течение десяти суток с момента подачи жалобы, заявитель вправе обратиться к прокурору, в суд с заявлением о признании его участником процесса.
      3. Близкий родственник, супруг (супруга) умершего или утратившего способность осознанно выражать свою волю в результате преступления лица может требовать признания себя потерпевшим, если желает стать его правопреемником. Указанное ходатайство рассматривается органом, ведущим уголовный процесс, в порядке, предусмотренном частью первой настоящей статьи.

      1. Право требовать признания участником процесса лиц, не являющихся ими (потерпевшим, частным обвинителем, гражданским истцом, гражданским ответчиком, их законным представителем и представителем), соответствует требованиям принципа законности и является дополнительной процессуальной гарантией максимально полной защиты прав и интересов личности при производстве по делу. Данное право может быть реализовано (заявлено) в любой стадии уголовного процесса, но до начала судебного следствия в главном судебном разбирательстве.
       2 . Нормы УПК регулируют следующие возможные основания признания участниками процесса лиц, не являющихся таковыми. Например, в случае смерти гражданина право на возмещение вреда от незаконных действий органов, ведущих уголовный процесс, в установленном порядке переходит к его наследникам, а в части получения пенсий и пособий, выплата которых была приостановлена, к тем членам семьи, которые относятся к кругу лиц, обеспечиваемых пособием по случаю потери кормильца (ч. 3 ст. 40 УПК). В случае смерти потерпевшего, его правопреемники имеют право на получение денежной компенсации за счет средств республиканского бюджета в случае приведения в исполнение приговора в отношении осужденного за совершение особо тяжкого преступления к смертной казни и при отсутствии у казненного имущества, достаточного для возмещения причиненного этим преступлением ущерба. Вопрос о выплате в указанных случаях компенсации за счет государства за ущерб, причиненный преступлением, разрешается судом, постановившим приговор о смертной казни, по заявлению потерпевшего (ч. 7 ст. 75 УПК). По делам о преступлениях, последствием которых явилась смерть лица, права потерпевшего осуществляют близкие родственники умершего. Если на предоставление прав потерпевшего претендует несколько лиц, которым преступлением причинен моральный вред в связи с гибелью их родственников, все они могут быть признаны потерпевшими либо по соглашению между ними один из них (ч. 11 ст. 75 УПК). Лица вправе требовать их признания законными представителями несовершеннолетнего потерпевшего или недееспособных лиц, представителями потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и частного обвинителя (ст.ст. 80, 81 УПК). Отказ физическому или юридическому лицу на стадии досудебного производства по уголовному делу о признании гражданским истцом не лишает его права предъявить гражданский иск до начала судебного следствия и ходатайствовать о признании гражданским истцом (ст. 165 УПК). Уголовное дело частного обвинения подлежит прекращению также в связи со смертью частного обвинителя, кроме случаев, когда близкие родственники потерпевшего либо обвиняемого настаивают на рассмотрении дела (ч. 1 ст. 395 УПК) и т.д.
      3. Необходимо указать, что право требовать признания участником процесса в смысле нормы ч. 1 ст. 113 УПК может затронуть и другие категории лиц. Например, суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайств о допросе в судебном заседании лиц в качестве специалистов или свидетелей, явившихся в суд по инициативе сторон (ч. 4 ст. 343 УПК).
      4. Отказ лицу в его праве требовать признания участником процесса в стадии расследования может быть обжалован прокурору или в суд по правилам норм статей 109, 110 УПК. Заявление и разрешение ходатайств о признании участником процесса в судебных стадиях допускается при проведении предварительного слушания по делу (ст. 301 УПК) или в подготовительной части судебного заседания (ст. 343 УПК). Лицо, которому судом отказано в удовлетворении ходатайства, вправе заявить его в дальнейшем, но до судебного следствия. Непризнание лица участником процесса может быть положено в основу жалобы или протеста в порядке апелляции или надзора.

      Статья 114. Обязанность разъяснения прав и обязанностей
                  и обеспечения возможности их осуществления
                  лицам, участвующим в производстве по
                  уголовному делу

      1. Каждое лицо, участвующее в уголовном судопроизводстве, имеет право знать свои права и обязанности, правовые последствия избранной им позиции, а также понимать значение происходящих с его участием процессуальных действий и содержание представляемых ему для ознакомления материалов дела.
      2. Орган, ведущий уголовный процесс, должен разъяснять каждому лицу, участвующему в производстве по уголовному делу, принадлежащие ему права и возложенные на него обязанности, обеспечивать в предусмотренном настоящим Кодексом порядке возможность их осуществления. По просьбе лица орган, ведущий уголовный процесс, обязан разъяснить его права и обязанности повторно.
      3. Орган, ведущий уголовный процесс, обязан сообщить участникам процесса фамилии лиц, которым может быть заявлен отвод, и другие необходимые данные о них.
      4. Права и обязанности обязательно разъясняются лицу, которое обрело положение участника уголовного процесса, до начала производства процессуального действия с его участием и до выражения им какой-либо позиции в качестве участника процесса. Суд обязан разъяснить явившемуся в заседание суда участнику процесса принадлежащие ему права и возложенные на него обязанности, независимо от того, были ли они разъяснены в ходе досудебного производства по уголовному делу.
      5. Орган, ведущий уголовный процесс, обязан разъяснять обязанности и права понятому, переводчику, специалисту, эксперту перед началом каждого происходящего с их участием процессуального действия. Обязанности и права свидетеля должны быть разъяснены ему перед первым его допросом органом предварительного расследования и повторно в заседании суда.

      1. Правила норм статьи 114 УПК, прежде всего, заостряют внимание органов, ведущих уголовный процесс на необходимость полного и ясного разъяснения каждому участнику уголовного процесса его правосубъектности и путей ее реализации в любой стадии уголовного судопроизводства, независимо от процессуального положения субъекта уголовно-процессуальной деятельности. Права и обязанности органы, ведущие уголовный процесс, обязаны разъяснять участникам процесса: в каждой стадии уголовного судопроизводства; в связи с обретением лицом нового процессуального качества (статуса) по делу; в связи с принятием процессуального решения; перед производством процессуального или следственного действия.
      2. Данная обязанность органов, ведущих уголовный процесс, корреспондирует с возложением на них уголовно-процессуальной ответственности в случае невыполнения требований норм статьи 114 УПК.
       3 . Дело в том, что неразъяснение, неполное или неправильное разъяснение участнику процесса его прав и обязанностей, вследствие чего он был введен в заблуждение относительно своих прав и обязанностей, исключает признание фактических данных, полученных при таких обстоятельствах, не допустимыми в качестве доказательств (п. 2 ч. 1 ст. 116 УПК). Например, это возможно в подготовительной части главного судебного разбирательства. Согласно чч. 2, 3 ст. 343 УПК председательствующий по делу судья обязан также выяснить у сторон, имеются ли у них ходатайства об исключении из разбирательства материалов, недопустимых в качестве доказательств. Суд, выслушав мнение остальных участников судебного разбирательства, должен рассмотреть каждое заявленное ходатайство, удовлетворить его или вынести мотивированное постановление об отказе в удовлетворении ходатайства.
      4. Реальность такова, что объем процессуальных прав и обязанностей участников уголовного процесса довольно значителен. Даже для запоминания. Ситуацию, в определенной мере, спасают профессиональные защитники (адвокаты), профессиональные представители (адвокаты), которые как бы принимают на себя часть правосубъектности защищаемых или представляемых ими лиц. Но есть и другие участники процесса, которые также нуждаются в глубоком знании своих прав и обязанностей при производстве по делу (законные представители, свидетели (не каждый из них захочет адвоката), понятые, переводчики, поручители, специалисты и т.д.). Выходом из такого положения могло бы стать применение по аналогии к каждому участнику уголовного процесса, как в досудебных, так и в судебных стадиях, правила нормы ч. 2 статьи 511 УПК, когда лицу, в отношении которого ведется дело о применении принудительных мер медицинского характера, следователь обязан не только разъяснить его права, но и вручить их перечень в письменном виде.

Раздел 3

ДОКАЗАТЕЛЬСТВА И ДОКАЗЫВАНИЕ

Глава 15. Доказательства

      Статья 115. Понятие доказательств

      1. Доказательствами по уголовному делу являются законно полученные фактические данные, на основе которых в определенном настоящим Кодексом порядке дознаватель, следователь, прокурор, суд устанавливают наличие или отсутствие деяния, предусмотренного Уголовным кодексом Республики Казахстан, совершение или несовершение этого деяния обвиняемым и виновность либо невиновность обвиняемого, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.
      2. Фактические данные, имеющие значение для правильного разрешения уголовного дела, устанавливаются: показаниями подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля; заключением эксперта; вещественными доказательствами; протоколами процессуальных действий и иными документами.

      1. Движение (переход) уголовного дела из одной стадии уголовного процесса в другую, внутри стадий, принятие процессуальных решений по делу, производство процессуальных, следственных и судебных действий, возможно только на основе доказательств (фактов, доводов), получаемых с помощью, в ходе процесса доказывания обстоятельств совершенного преступления, главным образом, с помощью следственных действий. Например, для возбуждения уголовного дела необходимы достаточные данные (доказательства), указывающие лишь на признаки преступления, а также отсутствие обстоятельств, исключающих производство по делу (ч. 2 ст. 177 УПК). Другой пример, при наличии достаточных доказательств, дающих основание для предъявления обвинения в совершении преступления, следователь выносит мотивированное постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого (ч. 1 ст. 206 УПК). Или, признав, что все следственные действия по делу выполнены, а собранные доказательства достаточны для составления обвинительного заключения, следователь обязан уведомить об этом обвиняемого, разъяснить ему право на ознакомление со всеми материалами дела как лично, так и с помощью защитника, а равно заявлять ходатайства о дополнении предварительного следствия или принятии по делу других решений (ч. 1 ст. 273 УПК). Наконец, в судебном заседании все доказательства по делу подлежат непосредственному исследованию. Суд должен заслушать показания подсудимого, потерпевшего, свидетелей, огласить и исследовать заключение экспертов, осмотреть вещественные доказательства, огласить протоколы и иные документы, произвести другие судебные действия по исследованию доказательств (ч. 1 ст. 311 УПК). Обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств (ч. 3 ст. 375 УПК).
      2. Норма ч. 1 ст. 115 УПК подчеркивает законность получения доказательств по делу, то есть на основе норм и в порядке, регулируемом УПК. Законность получения доказательств (фактических данных) немыслима без соблюдения при производстве по делу всех принципов уголовного процесса, как важнейших гарантий качества собираемых доказательств. Практически каждый принцип уголовного процесса «работает» на тему доказывания обстоятельств, имеющих значение для законного, обоснованного и справедливого разрешения дела (см.: комментарии к нормам главы второй УПК). Нормами УПК также конкретно регламентируются условия, основания, последовательность и порядок производства допроса, очной ставки, осмотра, эксгумации, освидетельствования и других следственных действий. Отступление от этих правил влечет признание, полученных с их помощью фактических данных, не допустимыми в качестве доказательств.
      3. Процесс доказывания при производстве по делу (собирание, исследование, оценка, использование доказательств), ориентирован на установление наличия или отсутствия деяния, предусмотренного УК, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела. В этом смысл и назначение собирания доказательств по делу. Иначе говоря, доказательства должны работать, что-то подтверждать или что-то опровергать. Словом, необходима связь между собираемыми доказательствами и обстоятельствами, подлежащими доказыванию по уголовному делу (ст. 117 УПК).
      4. Норма ч. 2 ст. 115 УПК устанавливает круг источников доказательственной информации, то есть исходных форм ее добывания. Безусловно, это показания живых лиц (подозреваемый, обвиняемый, потерпевший, свидетель); в качестве самостоятельного специального источника рассматривается заключение эксперта; выделены вещественные доказательства (следы преступной деятельности, которые могут быть в самых разнообразных формах и состояниях); предусмотрены протоколы процессуальных действий (это большая группа источников, например, протоколы осмотра, эксгумации трупа, освидетельствования, предъявления для опознания, следственного эксперимента и т.д.); достаточно широко указаны так называемые иные документы (например, поступающие на запросы органов, ведущих уголовный процесс, все материалы доследственной проверки и т.д.).

       Статья 116. Фактические данные, недопустимые
                   в качестве доказательств

      1. Фактические данные должны быть признаны недопустимыми в качестве доказательств, если они получены с нарушениями требований настоящего Кодекса, которые путем лишения или стеснения гарантированных законом прав участников процесса или нарушением иных правил уголовного процесса при расследовании или судебном разбирательстве дела повлияли или могли повлиять на достоверность полученных фактических данных, в том числе:
      1) с применением пытки, насилия, угроз, обмана, а равно иных незаконных действий;
      2) с использованием заблуждения лица, участвующего в уголовном процессе, относительно своих прав и обязанностей, возникшего вследствие неразъяснения, неполного или неправильного ему их разъяснения;
      3) в связи с проведением процессуального действия лицом, не имеющим права осуществлять производство по данному уголовному делу;
      4) в связи с участием в процессуальном действии лица, подлежащего отводу;
      5) с существенным нарушением порядка производства процессуального действия;
      6) от неизвестного источника либо от источника, который не может быть установлен в судебном заседании;
      7) с применением в ходе доказывания методов, противоречащих современным научным знаниям.
      2. Недопустимость использования фактических данных в качестве доказательств, а также возможность их ограниченного использования при производстве по уголовному делу устанавливаются органом, ведущим процесс, по собственной инициативе или по ходатайству стороны.
      3. Не могут быть положены в основу обвинения показания подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего и свидетеля, заключение эксперта, вещественные доказательства, протоколы следственных и судебных действий и иные документы, если они не включены в опись материалов уголовного дела. Показания, данные подозреваемым, обвиняемым в ходе его предварительного допроса в качестве свидетеля, не могут быть признаны в качестве доказательств и положены в основу обвинения.
      4. Доказательства, полученные с нарушением закона, признаются не имеющими юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться при доказывании любого обстоятельства, указанного в статье 117 настоящего Кодекса.
      5. Фактические данные, полученные с нарушениями, указанными в части первой настоящей статьи, могут быть использованы в качестве доказательств факта соответствующих нарушений и виновности лиц, их допустивших.

      1. Норма статьи 116 УПК регулирует качество собираемых по уголовным делам доказательств. Законодатель довольно широко трактует признание доказательств недопустимыми, связывая их получение с такими нарушениями требований УПК, которые путем лишения или стеснения гарантированных законом прав участников процесса или нарушением иных правил уголовного процесса при производстве по делу повлияли или могли повлиять на достоверность полученных доказательств, то есть их соответствие действительности. Указания на общие основания признания фактических данных, не допустимыми в качестве доказательств, содержатся в законодательстве, определяющем порядок уголовного судопроизводства, то есть в источниках уголовно-процессуального права (ст. 1 УПК). Наряду с ними УПК выделяет квалифицированные основания признания доказательств недоброкачественными, ничтожными. Они самостоятельно или в совокупности с другими основаниями, приводят к безусловному исключению их из дела, если фактические данные получены из источников, не указанных в УПК и без соблюдения всех требований процессуальной формы.
      2. Так, в основе процесса доказывания находятся следственные действия, которые должны осуществляться в строгом соответствии с нормами УПК. При производстве следственных действий и в целом расследования, не допускается получение доказательств путем применения различных незаконных действий при ведении дознания и следствия. Например, с применением пытки. Конвенция ООН против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания от 10 декабря 1984 года определяет «пытку» как любое действие, которым какому-либо лицу умышленно причиняется сильная боль или страдание, физическое или нравственное, чтобы получить от него или от третьего лица сведения или признания, наказать его за действие, которое совершило оно или третье лицо или в совершении которого оно подозревается, а также запугать или принудить его или третье лицо, или по любой причине, основанной на дискриминации любого характера, когда такая боль или страдание причиняются государственным должностным лицом или иным лицом, выступающим в официальном качестве, или по их подстрекательству, или с их ведома или молчаливого согласия. В это определение не включается боль или страдания, которые возникают лишь в результате законных санкций, неотделимы от этих санкций или вызываются ими случайно (ст. 1). К примеру, на незаконные методы расследования, существование признаков применения пыток или иных видов плохого обращения с участниками процесса, кроме физических страданий, причиняемых пытаемому в самых различных формах, могут также указывать факты несоблюдения процессуальных стандартов со стороны дознавателя, следователя. В их числе, неуведомление задержанных, арестованных об их правах; использование для целей расследования неофициальных мест предварительного заключения и ведения допросов; лишение подследственного любого общения с внешним миром, со своей семьей, защитниками, переводчиками или независимыми врачами. Внимания прокурора и судьи требует выяснение выполнения дознавателями, следователями процессуальных гарантий для особо уязвимых категорий лиц (женщины, подростки, лица с психическими расстройствами, престарелые, этнические меньшинства, иностранцы, лица без гражданства, больные, лица с иной сексуальной ориентацией). Фактические данные также недопустимы в качестве доказательства, если они получены с применением насилия, которое может быть как физическим, так и психическим: избиения, издевательства, проведение следственных действий в ночное время, длительный невызов на допрос лица, заключенного под стражу, оказание физического и психологического давления с целью принуждения к уступчивости во время официального допроса в периоды до, во время, и после процедуры допроса, распространение сведений, которые могут причинить вред правам и интересам участника процесса и его близким. В качестве незаконных действий рассматриваются и угрозы (запугивания): привлечение лица, его близких родственников к уголовной ответственности, применение задержания или заключения под стражу, физического насилия и т.д. Использование обмана (введения в заблуждение) выражается в сообщении лицу ложных сведений, в сокрытии от лица его реального процессуального статуса по делу, в обещании не возбуждать или прекратить уголовное дело, освободить из-под стражи, не тревожить близких, не сообщать по месту работы, учебы о совершенном преступлении и т.д. К иным незаконным действиям относится подкуп, шантаж, фальсификация доказательств, применение гипноза, разжигание и использование низменных чувств, национальной, расовой, религиозной розни и т.д.
      3. Норма п. 2 ч. 1 ст. 116 УПК ориентирована на предотвращение случаев неразъяснения, неполного или неправильного разъяснения прав и обязанностей участнику процесса, что также может служить условием получения фактических данных, не допустимых в качестве доказательств. В этой связи УПК предусмотрена общая норма, которая обязывает органы, ведущие уголовный процесс, во всех стадиях уголовного процесса, не только разъяснять права и обязанности, но и обеспечивать возможность их осуществления участниками процесса (см.: комментарии к нормам ст. 114 УПК). Следовательно, каждому участнику процесса до начала процессуального действия с его участием необходимо разъяснять не только общий смысл предоставленных ему прав, но и подробно, в доходчивой форме раскрыть их конкретное содержание, а также технологию реализации. При этом разъяснение прав и обязанностей участнику процесса должно иметь место всегда, когда меняется его правовой статус в деле. В этом вопросе дознаватели, следователи, допускают серьезные отступления от требований ст. 114 УПК, а суды не применяют своих полномочий в части исключения фактических данных, полученных при таких условиях. Игнорирование органами, ведущими уголовный процесс, данного основания, невыяснение порядка разъяснения участникам процесса их прав и обязанностей в предыдущих стадиях уголовного процесса, даже путем простого опроса участников процесса, сужает поле защиты участников процесса и не способствует правильному разрешению уголовного дела.
      4. Норма п. 3 ч. 1 ст. 116 УПК одинаково применима как к действиям должностных лиц, ведущих уголовный процесс, так и других лиц, которые вообще не имеют право производства процессуальных действий. Например, проведение процессуальных действий судьей, прокурором, следователем, дознавателем при существовании условий (обстоятельств, оснований) для их отвода по делу. Фактические данные также недопустимы в качестве доказательств, если они получены путем производства процессуальных действий по поручениям дознавателя, следователя представителями общественности. Во всех приведенных случаях происходит искажение роли и назначения того или иного лица в уголовном судопроизводстве и как следствие высокая степень презумпции недоброкачественности полученных ими доказательств. В рамках указанного основания небезразличным для судьи при подготовке дела к слушанию должно стать, наряду с выяснением вопроса о том, подсудно ли дело данному суду (п. 1 ст. 300 УПК), также и изучение вопроса о том, было ли подследственно расследованное уголовное дело органу предварительного расследования, от которого через прокурора оно поступило в суд. Судьи, как правило, не вникают в данные вопросы, хотя по расследуемому уголовному делу, особенно объединенному, часты случаи неправильного определения подследственности и если это не письменное указание прокурора о принятии такого дела в производство органом расследования, которому оно не подследственно, налицо явное нарушение требований п.3 ч.1 ст. 116 УПК и закона о подследственности уголовных дел (ст.ст. 192, 285 УПК).
      5. В отличие от предыдущей нормы норма п. 4 ч. 1 ст. 116 УПК касается всех других участников процесса (помимо должностных лиц органов, ведущих уголовный процесс), которые не могут по основаниям, указанным в законе, быть участниками процессуальных действий (см.: комментарии к нормам статей главы 11 «Отводы»). Такое участие нарушает принципы процесса, что также отражается на качестве доказательств и их дальнейшей судьбе в данном деле.
      6. Норма п. 5 ч. 1 ст. 116 УПК регулирует наиболее распространенное нарушение: отклонения от процедуры производства процессуальных (в том числе следственных) действий должностными лицами органов, ведущих уголовный процесс. Дело в том, что каждое процессуальное действие имеет цели, задачи, начало и конец, круг участников, определенную последовательность производства, порядок оформления факта, хода и результатов. Словом, важно в рассматриваемом случае строгое выполнение элементов норм УПК, регламентирующих условия, основания, последовательность и порядок осуществления процессуальных (в том числе следственных) действий по делу. Например, статья 201 УПК регулирует общие правила производства следственных действий. Или, скажем, статья 321 УПК устанавливает правила производства процессуальных действий судьей, связанных с отложением или приостановлением уголовного дела в главном судебном разбирательстве. На это обстоятельство указывает и Верховный Суд в нормативном постановлении от 20 апреля 2006 года № 4 «О некоторых вопросах оценки доказательств по уголовным делам» (п. 18). В частности, судам следует иметь в виду, что протоколы следственных действий, за изъятиями, предусмотренными УПК, составляются после возбуждения уголовного дела и в установленный законом процессуальный срок проведения дознания или предварительного следствия. Фактические данные, полученные до возбуждения уголовного дела, без продления срока принятия решения по заявлению и сообщению о преступлении (до десяти суток, в исключительных случаях – до двух месяцев) не могут быть признаны в качестве допустимых доказательств. Фактические данные, полученные после истечения срока дознания или предварительного следствия, в период приостановления производства по делу без его возобновления (за исключением случаев назначения экспертизы), ознакомления обвиняемого с материалами дела, нахождения дела у прокурора с обвинительным заключением, признаются недопустимыми доказательствами.
      7. Примерами нормы п. 6 ч. 1 ст. 116 УПК являются случаи, когда свидетели, потерпевшие могут дать показания без указания источника своей осведомленности (чч. 5, 6 ст. 119 УПК). Такие показания не являются доказательствами по делу. Или, нет доказательств, и, следовательно, отсутствуют основания, когда уголовное дело возбуждается по анонимному заявлению, которое не проверено соответствующим образом (ч. 4 ст. 178 УПК). В судебном заседании также не представляется возможным установление источников материалов оперативно-розыскной деятельности, приобщенных к уголовному делу, если это не сделано в ходе предварительного расследования с соблюдением требований их ввода в уголовное дело (ст. 130 УПК).
      8. Норма п. 7 ч. 1 ст. 116 УПК исключает применение в ходе доказывания методов, которые противоречат современным научным знаниям. УПК разрешает использовать в процессе доказывания научно-технические средства и признает их допустимыми, если они прямо предусмотрены законом или не противоречат его нормам и принципам; научно состоятельны; обеспечивают эффективность производства по делу; безопасны (ст. 129 УПК). И, наоборот, фактические данные недопустимы в качестве доказательств, если средствами их получения служили приемы и методы неофициальных наук. Например, физиогномии – учения о выражении человека в чертах лица и формах тела; френологии – учения о связи между формой черепа и психическими особенностями человека, его темпераментом, психотипом; хиромантии – гадания по линиям и бугоркам на ладонях рук; оптографии – учения о возможности возникновения отпечатка внешности убийцы в глазу убитого и т.д.
      9. Невключение в опись материалов уголовного дела источников доказательственной информации (по разным мотивам) исключает их использование в общем массиве доказательств обвинения по делу. Это может быть и следствием невнимательности, и следствием злоупотреблений должностных лиц, органов, ведущих уголовный процесс. Кроме того, не могут быть положены в основу обвинения показания лиц, которые допрашивались в качестве свидетелей, хотя в момент допроса в отношении них имелись доказательства их при-частности к совершенному преступлению. Во всех случаях допрос указанных лиц должен производиться по правилам допроса подозреваемого или обвиняемого.
      10. В целях единообразного применения уголовно-процессуального закона по оценке доказательств по уголовным делам Верховный Суд принял нормативное постановление от 20 апреля 2006 года № 4 «О некоторых вопросах оценки доказательств по уголовным делам», в котором излагается механизм исключения фактических данных, не допустимых в качестве доказательств из материалов уголовного дела (пп. 5-6). В частности, суд вправе признать доказательство недопустимым по собственной инициативе или по ходатайству сторон. Ходатайство участника процесса о признании доказательства недопустимым и его исключении должно быть мотивированным и может быть заявлено на любой стадии судебного разбирательства в письменной (приобщается к делу) или в устной форме (заносится в протокол судебного разбирательства). Решение суда по ходатайству о признании доказательства недопустимым, заявленному в стадии предварительного слушания дела или судебного следствия, после исследования и оценки оспариваемых доказательств, должно быть мотивировано в приговоре или постановлении суда. Если ходатайство заявлено в ходе судебного следствия и нет необходимости в дополнительной проверке оспариваемого доказательства, то суд в совещательной комнате вправе вынести по этому вопросу постановление. Если ходатайство об исключении доказательства как недопустимого, заявлено подсудимым, его законным представителем, защитником, по мотиву получения его с нарушением требований закона, то эти доводы опровергаются государственным обвинителем. Если ходатайство по указанным основаниям заявлено государственным обвинителем, частным обвинителем, потерпевшим, гражданским истцом и ответчиком (кроме подсудимого, его законного представителя и защитника) и их представителями, то доказывать свои доводы должен заявивший их участник процесса.
      11. В указанном выше нормативном постановлении Верховного Суда (п. 24) судам предлагается принимать все меры по проверке заявлений сторон о применении незаконных методов следствия (дознания) при собирании и закреплении доказательств. Истребованные материалы проверки в ходе досудебного производства по делу и данные, полученные в судебном разбирательстве по этому заявлению, судам предлагается исследовать и оценивать в совокупности. При отсутствии в материалах дела сведений по результатам проверки заявлений подсудимого, других лиц, участвующих в деле, о нарушении их прав в ходе дознания или предварительного следствия (непредоставление защитника, принуждение к даче показаний, введение в заблуждение, применение пыток, неоказание медицинской помощи и т.д.) и при невозможности проверить их в полном объеме в судебном заседании, суд вправе вынести в адрес прокурора постановление о представлении соответствующего заключения с материалами проверки доводов заявлений. При подтверждении применения незаконных методов следствия (дознания), суды должны признать полученные при этом доказательства недопустимыми. Сведения о фактах нарушения закона сообщаются прокурору в частном постановлении суда для принятия мер к виновным лицам.
      12. Законность и обоснованность процесса доказывания обстоятельств совершенного преступления охраняется нормами УК, которым установлена уголовная ответственность за привлечение заведомо невиновного к уголовной ответственности (ст. 344), за заведомо незаконное освобождение от уголовной ответственности (ст. 345), за заведомо незаконное задержание, заключение под стражу или содержание под стражей (ст. 346),за принуждение к даче показаний (ст. 347), за пытки (ст. 347-1), за фальсификацию доказательств (ст. 348).
      13. Установленная вступившим в законную силу приговором суда заведомая ложность показаний потерпевшего или свидетеля, заключения эксперта, а равно подложность вещественных доказательств, протоколов следственных и судебных действий и иных документов или заведомая неправильность перевода, повлекшие за собой постановление незаконного или необоснованного приговора или постановления, а также преступные действия должностных лиц органов уголовного преследования, являются основаниями возобновления производства по делу по вновь открывшимся обстоятельствам (пп. 1–3 ч. 2 ст. 471 УПК).

       Статья 117. Обстоятельства, подлежащие доказыванию
                   по уголовному делу

      1. По уголовному делу подлежат доказыванию:
      1) событие и предусмотренные уголовным законом признаки состава преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления);
      2) кто совершил запрещенное уголовным законом деяние;
      3) виновность лица в совершении запрещенного уголовным законом деяния, форма его вины, мотивы совершенного деяния, юридическая и фактическая ошибки;
      4) обстоятельства, влияющие на степень и характер ответственности обвиняемого;
      5) обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого;
      6) последствия совершенного преступления;
      7) характер и размер вреда, причиненного преступлением;
      8) обстоятельства, исключающие преступность деяния;
      9) обстоятельства, влекущие освобождение от уголовной ответственности и наказания.
      2. Дополнительные обстоятельства, подлежащие доказыванию по делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними, указаны в статье 481 настоящего Кодекса.
      3. По уголовному делу подлежат выявлению также обстоятельства, способствовавшие совершению преступления.

      1. Норма статьи 117 УПК по существу является развернутым изложением совокупности субъективных и объективных признаков состава преступления – единственного основания уголовной ответственности (ст. 3 УК). Данная норма, с другой стороны, в концентрированном виде формулирует программу уголовно-процессуальной деятельности дознавателя, следователя, прокурора, судьи и суда по уголовному делу. То есть то, на что должна быть направлена деятельность указанных выше должностных лиц при производстве по делу .
      2. Итоги выполнения этой программы ложатся в основу многих процессуальных решений органа, ведущего уголовный процесс: в постановление о привлечении в качестве обвиняемого, в постановление о прекращении уголовного дела, в обвинительное заключение, в постановление о предании обвиняемого суду, в приговор или постановление суда по делу.
      3. Норма п. 1 ч. 1 ст. 117 УПК касается доказывания наличия события, а при его доказанности и состава, связанного с ним преступления. Достаточно определенно это регулирует статья 371 УПК, когда суд по итогам судебного разбирательства уходит в совещательную комнату для постановления приговора. Среди главных, ключевых вопросов, разрешаемых судом при постановлении приговора: доказано ли, что имело место деяние (событие), в совершении которого обвиняется подсудимый; является ли деяние (событие) преступлением и каким именно уголовным законом оно предусмотрено (статья, часть, пункт); доказано ли совершение этого деяния подсудимым; виновен ли подсудимый в совершении этого преступления и т.д. Понятие события и состава преступления нами изложено в комментарии к нормам пп.1, 2 ч. 1 ст. 37 УПК.
      4. Норма п. 2 ч. 1 ст. 117 УПК требует доказывания статуса субъекта преступления: вменяемый, невменяемый, несовершеннолетний, специальный субъект преступления, лицо с уменьшенной степенью вменяемости.
      5. Норма п. 3 ч. 1 ст. 117 УПК относится к доказыванию субъективной стороны преступления и включает установление: направленности умысла (преступление совершено умышленно или по неосторожности, или присутствуют обе формы вины, или имеет место невиновное причинение вреда), коренной, побудительной причины преступления (мотива); юридической ошибки (неправильная оценка правомерности или неправомерности совершенного деяния); фактической ошибки (заблуждение лица относительно совокупности объективных признаков состава преступления).
      6. Норма п. 4 ч. 1 ст. 117 УПК касается доказывания обстоятельств, смягчающих и отягчающих уголовную ответственность совершителя преступления, перечисленных в статьях 53, 54 УК.
      Смягчающими уголовную ответственность и наказание обстоятельствами признаются (ст. 53 УК): а) совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств; б) несовершеннолетие виновного; в) беременность; г) наличие малолетних детей у виновного; д) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного преступлением; е) совершение преступления вследствие стечения тяжелых личных, семейных или иных обстоятельств либо по мотиву сострадания; ж) совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости; з) совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, крайней необходимости, задержания лица, совершившего преступление, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения; и) противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления; к) чистосердечное раскаяние, явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления (ч. 1). При назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные ч. 1 ст. 53 УК (ч. 2). Если смягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания (ч. 3). При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами д) и к) ч. 1 ст. 53 УК, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания при совершении преступления небольшой и средней тяжести не может превышать половины, при совершении тяжкого преступления – двух третей, при совершении особо тяжкого преступления – трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК.
      Обстоятельствами, отягчающими уголовную ответственность и наказание, признаются (ст. 54 УК): а) неоднократность преступлений, рецидив преступлений; б) причинение преступлением тяжких последствий; в) совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации); г) особо активная роль в совершении преступления; д) привлечение к совершению преступления лиц, которые заведомо для виновного страдают тяжелым психическим расстройством, либо лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность; е) совершение преступления по мотиву национальной, расовой и религиозной ненависти или вражды, из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение; ж) совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего (до 14 лет), другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного; з) совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с выполнением данным лицом своего служебного, профессионального или общественного долга; и) совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего; к) совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, легковоспламеняющихся и горючих жидкостей, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения либо общеопасным способом; л) совершение преступления с использованием условий чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках; м) совершение преступления в состоянии алкогольного, наркотического или токсикоманического опьянения. Суд вправе, в зависимости от характера преступления, не признать это обстоятельство отягчающим; н) совершение преступления лицом, нарушившим тем самым принятую им присягу или профессиональную клятву; о) совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора; п) совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти (ч. 1). Если обстоятельство, указанное в ч. 1 ст. 54 УК, предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК в качестве признака преступления, оно не может повторно учитываться как обстоятельство, отягчающее ответственность и наказание (ч. 2). При назначении наказания суд не может признать отягчающими обстоятельства, не указанные в ч.1 ст. 54 УК (ч. 3).
      7. Положения нормы п. 5 ч. 1 ст. 117 УПК доказываются в процессе производства следственных и судебных действий, получения независимых характеристик, а также вытекают из установления обстоятельств, влияющих на степень и характер ответственности обвиняемого.
      8. Последствия совершенного преступления указаны в нормах статей Особенной части УК и их доказывание имеет существенное значение для правильной квалификации совершенного преступления, определения степени общественной опасности преступления и его совершителя.
      9. УПК различает вред имущественный, физический, моральный (ч. 1 ст. 75, ч. 1 ст. 162 УПК). Его размеры в денежном выражении устанавливаются различными способами (по итогам ревизии, судебно-бухгалтерской или судебно-экономической экспертизы, заключением специалиста и т.д.). В соответствии со статьей 952 ГК моральный вред компенсируется только в денежном выражении, а размер компенсации определяется судом, с учетом принципов справедливости и достаточности (п. 6 нормативного постановления Верховного Суда от 21 июня 2001 года № 3 «О применении судами законодательства о возмещении морального вреда».
      10. Норма п. 8 ч. 1 ст. 117 УПК касается доказывания обстоятельств, которые исключают уголовную ответственность лица, совершившего деяние (лицо не считается виновным, если нет состава преступления). Эти обстоятельства предусмотрены УК и включают: необходимую оборону (ст. 32), причинение вреда при задержании лица, совершившего посягательство (ст. 33), крайнюю необходимость (ст. 34), осуществление оперативно-розыскных мероприятий (ст. 34-1), обоснованный риск (ст. 35), физическое или психическое принуждение (ст. 36), исполнение приказа или распоряжения (ст. 37).
      11. Доказывание обстоятельств, влекущих освобождение от уголовной ответственности и наказания (лицо считается виновным), должно проводиться в строгом соответствии с нормами статей Общей части УК, которые предусматривают различные основания такого освобождения (деятельное раскаяние, превышение пределов необходимой обороны, примирение с потерпевшим, изменение обстановки, истечение срока давности, принятие акта амнистии или помилования) (см.: также комментарий к нормам статей 37, 38 УПК).
      12 . Наряду с указанными обстоятельствами круг дополнительных обстоятельств подлежит установлению по делам несовершеннолетних подозреваемых, обвиняемых в совершении преступлений (ч. 2 ст. 117 УПК). Он указан в норме статьи 481 УПК (см.: комментарий к данной норме). Здесь мы ограничимся лишь указанием на существование в УПК высоких требований к производству по делам несовершеннолетних: по делам такого рода проводится только предварительное следствие (ч. 2 ст. 191, ч. 1 ст. 288 УПК), независимо от категории совершенного несовершеннолетним преступления; недостижение возраста уголовной ответственности, который установлен ст. 15 УК, является самостоятельным основанием к отказу или прекращению уголовного дела (п. 10 ч. 1 ст. 37 УПК) .
      13. Важной частью уголовно-процессуального доказывания является установление обстоятельств (мотива и условий его реализации), способствовавших совершению преступления. Проведение предупредительной работы по каждому уголовному делу обязательно, так как причины преступления и условия, способствовавшие его совершению, входят в круг обстоятельств, устанавливаемых для правильного разрешения уголовного дела (норма ч. 3 ст. 117 УПК). Результаты предупредительной работы необходимо отражать в постановлении о прекращении уголовного дела, обвинительном заключении, протоколе обвинения, приговоре суда. Представление органа уголовного преследования по этому вопросу и частное постановление суда во всех случаях их вынесения должны в копии приобщаться к материалам уголовного дела. Это необходимо для исключения дублирования данной работы при движении уголовного дела в стадиях уголовного процесса. Предупредительная работа объективно необходима по отказным производствам и прекращенным уголовным делам, так как данные материалы и вопросы никем, кроме дознавателя, следователя, прокурора, изучаться не будут и не станут предметом судебного разбирательства.

       Статья 118. Обстоятельства, устанавливаемые без
                   доказательств

      Следующие обстоятельства считаются установленными без доказательств, если в рамках надлежащей правовой процедуры не будет доказано обратного:
      1) общеизвестные факты;
      2) правильность общепринятых в современных науке, технике, искусстве, ремесле методов исследования;
      3) обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением суда;
      4) знание лицом закона;
      5) знание лицом своих служебных и профессиональных обязанностей;
      6) отсутствие специальных подготовки или образования у лица, не представившего в подтверждение их наличия документа и не указавшего учебного заведения или другого учреждения, где оно получило специальную подготовку или образование.

      1. Наряду с обстоятельствами из группы обязательного доказывания (ст. 117) УПК регулирует и так называемые бесспорные обстоятельства, то есть не требующие их установления с помощью доказательств. Существование подобных обстоятельств экономит время органов, ведущих уголовный процесс, и сосредотачивает их деятельность только установлением обстоятельств предмета доказывания (ст. 117 УПК).
      2. Действительно, надо ли доказывать общеизвестные факты, то есть реально существующие или имевшие место события, состояния, информацией о которых владеют все граждане и которая, к тому же, распубликована в доступных источниках или иным образом доведена до сведения граждан, населения, общества.
      3. Так, в каждой сфере человеческой деятельности используются только ей присущие теоретические и практические методы (совокупность подходов, приемов, способов) исследования объективной действительности и получения знаний, выработанные годами и не вызывающие сомнения в их правильности. Например, в любой науке давно применяются всеобщие (универсальные), общенаучные (применяются на отдельных этапах научного познания) и частнонаучные (применяемые в рамках только данной науки или заимствованные из других наук) методы познания объективной реальности.
      4. Норма п. 3 ч. 1 ст. 118 УПК имеет в виду преюдицию, то есть как общее правило, обязательность, неоспариваемость судебного решения, вступившего в законную силу для всех государственных органов, организаций и граждан, как в части установленных обстоятельств, так и их правовой оценки (ч. 1 ст. 131 УПК).
      5. Норма п. 4 ч. 1 ст. 118 УПК характеризует общее конституционное требование о том, что каждый обязан соблюдать Конституцию и законодательство Республики Казахстан, уважать права, свободы, честь и достоинство других лиц (п. 1 ст. 34 Конституции). Данное требование относится к гражданам Республики, а также к лицам без гражданства и иностранцам, находящимся на территории страны.
      6. Как правило, не требует доказывания знание определенным лицом своих служебных и профессиональных обязанностей, которые предусмотрены содержанием его трудового договора с работодателем. В трудовом договоре положено фиксировать работу по определенной специальности, квалификации или должности (трудовую функцию) (пп. 2 п. 1 ст. 28 Трудового кодекса).
      7. Несомненно, непредоставление участником процесса документа о прохождении специальной подготовки или о наличии соответствующего образования, не требует доказывания отсутствия у данного лица этих специальных и образовательных качеств. В соответствии с законом Республики Казахстан от 27 июля 2007 года «Об образовании» (п. 1 ст. 39) организации образования, имеющие лицензию, прошедшие государственную аттестацию и реализующие общеобразовательные (за исключением дошкольных) и (или) профессиональные образовательные программы, выдают гражданам, прошедшим итоговую аттестацию, документы об образовании государственного образца об уровне (ступени) образования и (или) квалификации. Постановлением Правительства Республики Казахстан от 15 марта 2006 года № 175 «Об утверждении видов и форм (описание) документов государственного образца об образовании и Правил их выдачи» видами документов государственного образца об образовании, свидетельствующими о прохождении итоговой государственной аттестации и подтверждающими усвоение обучающимся государственного общеобязательного стандарта соответствующего уровня (ступени) образования и (или) присвоение ему квалификации, являются свидетельство, аттестат, диплом (п. 1).

       Статья 119. Показания подозреваемого, обвиняемого,
                   потерпевшего, свидетеля

      1. Показания подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля – это сведения, сообщенные ими в письменной или устной форме на допросе, проведенном в процессе дознания или предварительного следствия в порядке, установленном главой 26 настоящего Кодекса.
      2. Подозреваемый вправе дать показания по поводу имеющегося против него подозрения, а равно об иных известных ему обстоятельствах, имеющих значение по делу, и доказательствах.
      3. Обвиняемый вправе дать показания по предъявленному ему обвинению, а равно по поводу иных известных ему обстоятельств, имеющих значение по делу, и доказательствах.
      4. Признание обвиняемым своей вины в совершении преступления может быть положено в основу обвинения лишь при подтверждении его виновности совокупностью имеющихся по делу доказательств.
      5. Потерпевший может быть допрошен о любых обстоятельствах, подлежащих доказыванию по делу, а также о своих взаимоотношениях с подозреваемыми, обвиняемым, другими потерпевшими, свидетелями. Не могут служить доказательством сведения, сообщаемые потерпевшим, если он не может указать источник своей осведомленности.
      6. Свидетель может быть допрошен о любых относящихся к делу обстоятельствах, в том числе о личности обвиняемого, потерпевшего и о своих взаимоотношениях с ними и с другими свидетелями. Не могут служить доказательствами сведения, сообщаемые свидетелем, если он не может указать источник своей осведомленности. Не являются доказательствами сообщения лиц, не подлежащих допросу в качестве свидетелей.
      7. Показания о данных, характеризующих личность обвиняемого, не могут быть положены в основу обвинения и используются в качестве доказательств только для решения вопросов, связанных с назначением наказания или освобождения от наказания.
      8. Не являются доказательствами показания лица, которое в установленном настоящим Кодексом порядке было признано неспособным на момент допроса правильно воспринимать или воспроизводить обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела.

      1. Показания подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля, прежде всего, отличаются между собой предметом сообщаемых ими сведений в ходе их допроса. Фактические данные, получаемые при допросе указанных лиц, должны иметь отношение к обстоятельствам, доказываемым по каждому уголовному делу органом, ведущим уголовный процесс (см.: также комментарий к нормам статьи 117 УПК).
      2. Лица, не подлежащие допросу в качестве свидетелей: судья, присяжный заседатель, третейский судья или арбитр, защитник, представитель того или иного участника процесса, священнослужитель, лицо, которое в силу малолетнего возраста либо психических или физических недостатков не способно правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них показания (ч. 2 ст. 82 УПК).
      3. Показания о данных, характеризующие личность обвиняемого, и могущие смягчать или отягчать уголовное наказание, приведены в статьях 53, 54 УК. Верховный Суд в постановлении от 30 апреля 1999 года № 1 «О соблюдении судами законности при назначении уголовного наказания» (пп. 3-4) ориентирует суды на всестороннее, полное и объективное исследование данных о личности подсудимого, имея в виду их существенное значение для определения вида и размера наказания. В частности, необходимо выяснять состояние здоровья, трудоспособность, отношение к труду, обучению, сведения о судимости подсудимого. Выяснив семейное положение подсудимого, суды должны в соответствии с частью третьей статьи 52 УК при назначении наказания учитывать влияние назначенного наказания на условия жизни его семьи или лиц, находящихся на его иждивении. Кроме того, установленные судом иные обстоятельства, при которых совершено преступление, или характеризующие подсудимого (злоупотребление спиртными напитками, нарушение правил поведения в обществе, плохое отношение к семье, работе, учебе и т.д.), могут учитываться при назначении наказания, но не могут признаваться отягчающими ответственность и наказание (перечень отягчающих ответственность и наказание обстоятельств, указанный в части первой статьи 54 УК, является исчерпывающим). В тех случаях, когда то или иное обстоятельство, предусмотренное статьями 53, 54 УК, указано в диспозиции статьи Особенной части УК в качестве одного из признаков преступления, оно не должно учитываться судами при назначении наказания за совершение данного преступления как смягчающее или отягчающее ответственность и наказание обстоятельство.
       4 . Норма ч. 8 ст. 119 УПК имеет в виду лиц, которые в силу психических или физических недостатков не могут сами осуществить свое право на защиту, в том числе и тех, у кого имеется психическое расстройство, не исключающее вменяемости, а также страдающих существенным дефектом речи, зрения, слуха или другим тяжким недугом (п. 10 нормативного постановления Верховного Суда от 6 декабря 2002 года № 26 «О практике применения уголовно-процессуального законодательства, регулирующего право на защиту). Признание лица неспособным правильно на момент допроса воспринимать или воспроизводить обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них показания, возможно только по результатам назначения комплексной психолого-психиатрической экспертизы, которая обязательна в подобных случаях (п. 4 ст. 241, ч. 1 ст. 489 УПК). Если экспертизой это обстоятельство получит подтверждение, то такие показания подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля, признаются не имеющими силу доказательств.
      5. Показания потерпевшего, свидетеля не могут быть признаны допустимым доказательством, если они основаны на догадке, предположении, слухе, а также в случаях, когда свидетель не может указать источник своей осведомленности; допрос произведен лицом, не имеющим полномочий на совершение процессуального действия по данному делу, либо в неустановленном законом месте, нарушением времени и продолжительности (на улице, в кафе, в посторонней квартире, с необоснованным вывозом в другой населенный пункт, в ночное время, непрерывно свыше четырех часов и т.д.), кроме случаев, не терпящих отлагательства. Под случаями, не терпящими отлагательства, следует понимать внезапное возникновение таких обстоятельств, при которых промедление с допросом может повлечь утрату следов преступления, исчезновение лиц, его совершивших, невозможность возмещения ущерба, причиненного преступлением (п. 15 нормативного постановления Верховного Суда от 20 апреля 2006 года № 4 «О некоторых вопросах оценки доказательств по уголовным делам»).

       Статья 120. Заключение эксперта

      1. Заключение эксперта – это представленные в предусмотренной настоящим Кодексом письменной форме выводы по вопросам, поставленным перед экспертом органом, ведущим уголовный процесс, или сторонами, основанные на результатах проведенного с использованием специальных научных знаний исследования объектов, указанных в статье 248 настоящего Кодекса. В заключении указываются также методы, которые были применены экспертом при исследовании, обоснование ответов на поставленные вопросы, а также обстоятельства, имеющие значение для дела и установленные по инициативе самого эксперта.
      2. Устные пояснения эксперта являются доказательствами лишь в части разъяснения данного им ранее заключения.
      3. Заключение эксперта не является обязательным для органа, ведущего уголовный процесс, однако его несогласие с заключением должно быть мотивировано.

      1. После производства необходимых исследований, с учетом его результатов эксперт от своего имени составляет письменное заключение, удостоверяет его своей подписью и личной печатью, направляет в орган, назначивший экспертизу. В случае проведения экспертизы органом судебной экспертизы подпись эксперта (экспертов) заверяется печатью указанного органа (ч.1 ст. 251 УПК).
      2. Заключение эксперта – это рядовое доказательство по делу, которое не имеет преимущества перед другими доказательствами, заранее установленной силы, исследуется, оценивается и используется в совокупности с другими доказательствами по делу (п. 11 нормативного постановления Верховного Суда от 26 ноября 2004 года № 16 «О судебной экспертизе по уголовным делам»).
      3. УПК допускает допрос эксперта в пределах данного заключения (не ясно изложено, имеет пробелы, без необходимости дополнительных исследований, требуется уточнить методику и термины) только после его предоставления им по установленной форме и содержанию или после оглашения для его разъяснения, уточнения или дополнения (ч. 2 ст. 253, ч. 1 ст. 355 УПК).
      4. Несогласие органа, ведущего уголовный процесс, с заключением эксперта, должно быть мотивировано в постановлении или приговоре. В ходе предварительного или судебного следствия может быть назначена дополнительная или повторная экспертиза (ст. 255 УПК).
      5. Заключение эксперта, полученное по результатам экспертизы, назначенной неуполномоченным лицом, или проведенной без постановления либо в нарушение иных требований закона (не соблюдена последовательность проведения видов экспертизы и т.д.), не может быть признано допустимым доказательством. При оценке заключения эксперта и установлении расхождения его выводов с другими доказательствами, суд должен разрешить эти противоречия. Пояснения обвиняемого, признавшего вину в совершенном преступлении, данные при проведении экспертизы и отраженные в заключении эксперта, не должны признаваться в качестве доказательств. Заключение эксперта, полученное на основании экспертного исследования объектов, поступивших от органа, назначившего экспертизу, с нарушением целостности упаковки, пломб, печати, в зависимости от существенности и характера нарушений, влияющих на достоверность выводов эксперта, может быть признано недопустимым доказательством (п. 16 нормативного постановления Верховного Суда от 20 апреля 2006 года № 4 «О некоторых вопросах оценки доказательств по уголовным делам»).

       Статья 121. Вещественные доказательства

      1. Вещественными доказательствами признаются предметы, если есть основания полагать, что они служили орудиями преступления, или сохранили на себе следы преступления, или были объектами преступных действий, а также деньги и иные ценности, предметы и документы, которые могут служить средствами к обнаружению преступления, установлению фактических обстоятельств дела, выявлению виновных либо опровержению обвинения или смягчению ответственности.
      2. Вещественные доказательства приобщаются к делу постановлением органа, ведущего уголовный процесс, и находятся при нем до вступления в законную силу приговора или постановления о прекращении дела, за исключением случаев, предусмотренных частью четвертой статьи 223 настоящего Кодекса. Порядок осмотра вещественных доказательств и их хранения определяется статьей 223 настоящего Кодекса.
      3. При вынесении приговора или прекращении дела должен быть решен вопрос о вещественных доказательствах. При этом:
      1) орудия преступления подлежат конфискации или передаются в соответствующие учреждения определенным лицам, или уничтожаются;
      2) вещи, запрещенные к обращению, подлежат передаче в соответствующие учреждения или уничтожаются;
      3) вещи, не представляющие ценности и не могущие быть использованными, подлежат уничтожению, а в случае ходатайства заинтересованных лиц или учреждений могут быть выданы им;
      4) деньги и иные ценности, нажитые преступным путем, а также предметы незаконного предпринимательства и контрабанды, по приговору суда подлежат обращению в доход государства: остальные вещи выдаются законным владельцам, а при не установлении последних переходят в собственность государства. В случае спора о принадлежности этих вещей спор этот подлежит разрешению в порядке гражданского судопроизводства;
      5) документы, являющиеся вещественными доказательствами, остаются при деле в течение всего срока хранения последнего либо передаются заинтересованным организациям или гражданам в порядке, предусмотренном частью третьей статьи 123 настоящего Кодекса.

      1. Норма ч. 1 ст. 121 УПК относит к вещественным доказательствам предметы материального характера, которым присущи определенные признаки.
      2. Из орудий преступления необязательно огнестрельное или холодное оружие. Ими могут быть и другие предметы, с помощью которых совершается преступление.
      3. К предметам, сохранившим следы преступления, могут относиться орудия преступления и другие предметы, например, финансовые документы, в которых содержится информация о способах совершения экономических преступлений или о тех или иных финансовых операциях, имеющих значение для правильного разрешения уголовного дела.
      4. Предметы – объекты преступной деятельности могут быть представлены различными вещами материального мира, что зависит от характера преступления, мотивов его совершения и т.д. В эту группу правомерно отнесение движимого и недвижимого имущества, в том числе денег (валюты), валютных ценностей, ценных бумаг (облигации, акции, банковские депозитные сертификаты и т.д.) (ст.ст. 115–139-1 ГК).
      5. Вещественные доказательства, полученные с нарушением уголовно-процессуального закона (без составления протокола, участия понятых и т.д.) и приобщенные к делу, должны быть признаны недопустимыми доказательствами. При исследовании и оценке вещественных доказательств суды не должны ограничиваться только их осмотром или оглашением в судебном заседании. Необходимо допросить подсудимых, потерпевших, других участвующих в деле лиц, провести иные процессуальные действия в целях раскрытия сущности исследуемых доказательств, анализа всех их свойств на соответствие содержащихся в них сведений действительности и значения в доказывании (п. 17 нормативного постановления Верховного Суда от 20 апреля 2006 года № 4 «О некоторых вопросах оценки доказательств по уголовным делам»).
      6. Вещественные доказательства, подвергающиеся быстрой порче (например, продукты питания) или хранение которых требует существенных материальных затрат (например, партия автомашин, строительные материалы, на которые наложен арест, размещенные в охраняемых платных помещениях и т.д.), могут быть использованы или реализованы, с возмещением их владельцу предметами того же рода и качества или уплатой их стоимости, однако это зависит от вида приговора или основания прекращения уголовного дела.
      7. Ценные положения в части правильного применения ч. 3 статьи 121 УПК содержат нормативные постановления Верховного Суда. Так, Верховный Суд в постановлении Пленума от 22 декабря 1995 года № 9 «О практике применения судами законодательства об ответственности за взяточничество» (п. 19) разъяснил, что освобождение взяткодателей от уголовной ответственности по мотивам вымогательства взятки или добровольного заявления о даче взятки не означает отсутствия в действиях этих лиц состава преступления, поэтому они не могут признаваться потерпевшими и не вправе претендовать на возвращение им ценностей, переданных в виде взятки. Изъятые деньги и другие ценности, являющиеся предметом взятки и признанные вещественными доказательствами, подлежат обращению в доход государства. Если предмет взятки не обнаружен, то его стоимость как незаконно приобретенное, взыскивается судом в доход государства в соответствии с действующим гражданским законодательством. В тех же случаях, когда имело место вымогательство взятки и до передачи взятки взяткодатель заявил об этом правоохранительным органам, предмет взятки подлежит возврату его владельцу. В постановлении Пленума от 18 июля 1997 года № 10 «О практике применения законодательства об уголовной ответственности за контрабанду» (п. 14) Верховный Суд также указал, что средства от реализации обращенных в доход государства предметов контрабанды подлежат перечислению в государственный бюджет в полном объеме. Поэтому суды не должны допускать в приговорах указаний об отчислении определенной части стоимости обращенных в доход государства предметов контрабанды на какой-либо специальный счет. Если предметы контрабанды были реализованы виновным, суд должен решить вопрос о взыскании с осужденного в доход государства их стоимости и, в случае сопряжения этой реализации с уклонением от уплаты государству обязательных платежей, соответствующей суммы невыплаченных платежей. Во всех случаях противоправного обогащения лиц в результате совершения преступлений, связанных с коррупцией, указывает далее Верховный Суд в нормативном постановлении от 13 декабря 2001 года № 18 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о преступлениях, связанных с коррупцией» (п. 16), незаконно полученное имущество подлежит обращению, а стоимость незаконно полученных услуг взысканию в доход государства. Судам следует обсуждать также этот вопрос и, с соблюдением требований статьи 51 УК, применять к таким лицам дополнительное наказание в виде конфискации имущества. Аналогично, указывает Верховный Суд в нормативном постановлении от 18 июня 2004 года № 2 «О некоторых вопросах квалификации преступлений в сфере экономической деятельности» (пп. 19, 20), доход, полученный в результате совершения преступления в сфере экономической деятельности, предусмотренного главой 7 УК, подлежит взысканию с виновного и обращению в доход государства как результат неосновательного обогащения, нажитого преступным путем. Деньги и иное имущество, полученные виновным лицом в качестве вознаграждения, полежат возвращению их владельцу в тех случаях, когда он ошибочно полагал, что оплатил работу или услуги, не входящие в круг обязанностей осужденного. В соответствии с п. 4 части 3 статьи 121 УПК имущество, предметы, непосредственно применявшиеся для извлечения дохода при осуществлении незаконной предпринимательской деятельности, признанные вещественными доказательствами, подлежат обращению в доход государства, а в случае их необнаружения в доход государства взыскивается их стоимость. Деньги и иные ценности, признанные вещественными доказательствами, подлежат возврату их владельцу в том случае, когда он, до их передачи, заявил в соответствующие органы о вымогательстве с него незаконного вознаграждения. Вещественные доказательства в виде поддельных денег и ценных бумаг по делам о преступлениях, предусмотренных статьей 206 УК, во избежание их повторного оборота подлежат обязательному уничтожению. Отдельные образцы могут быть переданы в соответствующие экспертные учреждения, по их ходатайствам, для создания базы данных, необходимой при экспертных и иных исследованиях.
      8. Совместным приказом Министерства юстиции Республики Казахстан от 12 ноября 1998 года № 121, Генерального Прокурора Республики Казахстан от 1 декабря 1998 года № 1043ца, Председателя Комитета национальной безопасности Республики Казахстан от 8 декабря 1998 года № 73, Министра финансов Республики Казахстан от 22 декабря 1998 года № 598, Министра внутренних дел Республики Казахстан от 2 декабря 1998 года № 429, Министра государственных доходов Республики Казахстан от 28 декабря 1998 года № 111 утверждена Инструкция «О порядке изъятия, учета, хранения, передачи и уничтожения вещественных доказательств, документов по уголовным делам, гражданским делам и делам об административных правонарушениях судом, органами прокуратуры, предварительного следствия, дознания и судебной экспертизы».
      9. В соответствии с вышеуказанной Инструкцией факт изъятия вещественного доказательства отражается в протоколе процессуального действия. Суд, прокурор, следователь, работник дознания обязаны допросить лицо, представившее вещественное доказательство с отражением в протоколе наименований предмета, времени, места и других обстоятельств его обнаружения, приобретения, хранения, имеющих значение для установления истины. Ответственность за ведение протоколов в ходе дознания, предварительного следствия возлагается соответственно на дознавателя и следователя, а в суде – на председательствующего и секретаря судебного заседания. Для изъятия вещественных доказательств, обращение с которыми требует наличия определенных навыков, точного фиксирования их качественных характеристик, индивидуальных признаков и определения стоимости, привлекаются соответствующие специалисты. В необходимых случаях обнаружение и изъятие вещественных доказательств закрепляется звукозаписью, видеозаписью, кино-, фотосъемкой и другими научно-техническими средствами. В протоколе процессуальных действий перечисляются все изымаемые предметы и документы, а равно описываемое имущество. При изъятии большого числа предметов и документов в обязательном порядке составляется специальная опись, прилагаемая к протоколу и являющаяся его неотъемлемой частью, где отражается точное наименование предмета, количество, мера, вес, серия, номер и другие отличительные признаки каждого изымаемого объекта, время и место их обнаружения. Исходя из обстоятельств дела, суд, прокурор, следователь, работники органа дознания вправе изъять часть объекта, на котором находятся следы (микроследы), имеющие отношение к уголовному делу, если нет возможности изъять объект в целом. При этом они обязаны избегать порчи предметов, принадлежащих потерпевшим и иным лицам, а в случае неизбежной порчи принимать меры к возмещению причиненного гражданам ущерба в порядке гражданского судопроизводства. Все вещественные доказательства изымаются в присутствии понятых и предъявляются другим присутствующим при этом лицам, при необходимости помещаются в упаковку, исключающую возможность их повреждения и обеспечивающую сохранность на них следов (микроследов), снабжаются бирками и удостоверительными надписями и подписями лица, у которого произведено изъятие, понятых, работников дознания, следователя, прокурора и судьи, которые скрепляются печатью соответствующего органа. Если опись изымаемых вещественных доказательств составить невозможно из-за большого количества, они помещаются в упаковку, которая снабжается бирками с удостоверительными надписями и подписями указанных выше лиц. В таких случаях составление описи изъятых вещественных доказательств, производится по месту проведения процессуальных действий, с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства. Протокол процессуальных действий и опись вещественных доказательств составляются в двух экземплярах, подписываются лицом, производившим изъятие, понятыми и присутствовавшими при этом лицами, в том числе лицом, у которого производилось изъятие, а в случае его отсутствия совершеннолетним членом его семьи, либо представителем КСК, сельской или поселковой администрации, администрации соответствующей организации. Копии протокола и описи выдаются лицу, у которого произведено изъятие вещественного доказательства, а в его отсутствие – совершеннолетним членам его семьи, либо указанным выше представителям. Изъятые вещественные доказательства должны быть осмотрены, в необходимых случаях с участием специалиста, подробно описаны в протоколе осмотра, где указываются количественные и качественные характеристики вещественных доказательств, все другие индивидуальные признаки, позволяющие выделить объект из числа подобных и обусловливающие его доказательственное значение. Определение драгоценного металла (золото, серебро, платина и металлы платиновой группы), драгоценных камней и жемчуга производится с учетом мнения специалиста или заключения эксперта. В иных случаях в протоколе осмотра отражается только цвет металла и камней, а также их индивидуальные признаки. После осмотра вещественные доказательства приобщаются к делу специальным актом постановления работника уполномоченного органа, дознания, следователя, прокурора, определением суда. При хранении вещественных доказательств принимаются меры, обеспечивающие сохранение у изъятых предметов признаков и свойств, в силу которых они имеют значение вещественных доказательств по делам и материалам, а также имеющихся на них следов, а равно сохранность самих вещественных доказательств, если они не могут быть переданы на хранение потерпевшим, их родственникам, сторонам либо другим лицам, а также организациям в установленном законом порядке. Если предметы в силу их громоздкости или иных причин не могут храниться при деле, они должны быть запечатлены средствами фотографической или видеосъемки, по возможности опечатаны и храниться в месте, указанном работником органа дознания, следствия, прокуратуры, суда. К делу может быть приобщен образец вещественного доказательства, о его месте нахождения в деле должна иметься соответствующая справка. Вещественные доказательства, подвергающиеся быстрой порче, если не могут быть возвращены владельцу, сдаются в соответствующие организации для использования по назначению либо для реализации с внесением полученных сумм на депозит органа, ведущего уголовный процесс. При наличии оснований они возмещаются владельцу предметами того же рода и качества или последнему уплачивается их стоимость. Для хранения вещественных доказательств в судах, органах прокуратуры, юстиции, внутренних дел, Комитета национальной безопасности, судебной экспертизы и других уполномоченных государственных органах оборудуются специальные помещения со стеллажами, обитой металлом дверью, зарешеченными окнами, охраной и противопожарной сигнализацией. При отсутствии такого помещения выделяется специальное хранилище (металлический шкаф достаточного размера и т.п.). Ответственным за сохранность вещественных доказательств, приобщенных к делу, является лицо, ведущее дознание, следствие, а в суде – судья или председатель суда, руководитель структурного подразделения органа судебной экспертизы. Ответственным за хранение вещественных доказательств, в связи с расследованием уголовного дела и хранящихся отдельно от него, является назначаемый постановлением, определением судьи, специальным приказом первого руководителя органов юстиции, прокуратуры, налоговой полиции, МВД, КНБ работник этого учреждения, не связанный с расследованием уголовных дел. Основанием для помещения вещественного доказательства на хранение является постановление следователя, органа дознания, определение суда. Доступ в помещение для хранения вещественных доказательств возможен только в присутствии лица, ответственного за их сохранность, в случае его отсутствия (или заменяющего работника) доступ в помещение возможен только комиссионный (не менее трех человек) с разрешения и только в присутствии начальника органов дознания, следственного подразделения КНБ, МВД, прокурора, председателя суда, судьи, руководителя органа судебной экспертизы, у которых должны находиться дубликаты ключей от данного помещения. В таких случаях составляется акт в трех экземплярах, в котором отражается, в связи с чем и какие объекты изъяты из помещения (хранилища) или помещены в него. Первый экземпляр акта передается лицу, ответственному за хранение вещественных доказательств, для внесения соответствующих данных в книгу учета вещественных доказательств, второй – в канцелярию, третий – в дело. Хранение изъятого в ходе дознания, предварительного следствия, судопроизводства взрывных устройств, огнестрельного оружия, вооружения, боеприпасов, взрывчатых веществ, радиоактивных материалов, наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ производится только в хозяйственных подразделениях МВД, КНБ, складах войсковых частей или в соответствующих государственных предприятиях, учреждениях, специально оборудованных помещениях после проведения судебной экспертизы. Хранение наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров, ядовитых веществ в ходе проведения судебной экспертизы осуществляется в органах судебной экспертизы Министерства юстиции Республики Казахстан. По всем делам о преступлениях, связанных с применением огнестрельного нарезного оружия, органы дознания, следствия, суды обязаны после изъятия, осмотра и проведения соответствующих исследований направлять пули, гильзы, патроны и другие боеприпасы со следами оружия и само оружие в пулегильзотеку, в учреждения судебной экспертизы Министерства юстиции. Одновременно с проверкой нарезного оружия по пулегильзотеке оно проверяется по оперативному учету утраченного и выявленного оружия в Центре правовой статистики и информации при Генеральной прокуратуре (в настоящее время Комитете по правовой статистике и специальным учетам) и Главном оперативно-криминалистическом управлении МВД Республики Казахстан. При обнаружении и изъятии других объектов и документов, принадлежность которых не установлена и розыск которых может осуществляться по соответствующим оперативно-розыскным и криминалистическим учетам, незамедлительно принимаются меры к проверке названных объектов по этим учетам. Изъятые награды и документы к ним не позднее чем в суточный срок после изъятия передаются на хранение, либо направляются спецсвязью в кассу бухгалтерии органа, ведущего дознание, следствие, судопроизводство, за исключением случаев, когда необходимо их исследование, с копиями протокола процессуальных действий. На вторых экземплярах, которые в последующем приобщаются к делу, кассир расписывается в получении наград и документов к ним. В справке к обвинительному заключению указываются сведения об изъятии у обвиняемого наград и документов к ним и месте их хранения. Если изъятые награды, документы к ним являются вещественными доказательствами или в отношении их назначается экспертиза, они могут находиться в органе следствия, дознания, суде для производства необходимых процессуальных и иных действий. Хранение автомашин, мотоциклов и иных транспортных (в том числе плавучих и летательных аппаратов) средств, признанных вещественными доказательствами, а также транспортных средств, на которые наложен арест, производится по письменному поручению дознавателя, следователя, прокурора, суда в ходе производства дознания, следствия или судопроизводства соответствующими службами органов внутренних дел, КНБ, Таможенного комитета, Комитета налоговой полиции ( в настоящее время Агентство финансовой полиции)(если они не могут быть переданы на хранение владельцу, его родственникам или другим лицам, а также другим организациям), руководители которых выдают об этом сохранную расписку, приобщаемую к делу, в которой указывается ответственное лицо, отвечающее за сохранность принятого транспорт-ного средства. При изъятии, а также при передаче на хранение транспортного средства с участием работника дорожной полиции или специалиста, а по возможности и при участии его владельца составляется акт технического состояния данного транспорта. При расследовании уголовных дел и материалов, связанных с незаконным изготовлением и использованием радиопередающих устройств, изымается вся используемая аппаратура, детали и комплектующие изделия, хранение которых обеспечивает орган, ведущий производство по делу. Изъятые в ходе дознания, следствия, судопроизводства наркотические средства до вынесения постановления, определения о прекращении дела или до вступления в законную силу приговора суда, а равно в течение проверки до вынесения постановления об отказе в возбуждении уголовного дела в опечатанном виде хранятся в помещении для хранения вещественных доказательств органа, ведущего расследование, или в металлическом ящике (сейфе) оперативной части исправительного учреждения за пределами жилой и производственной зон. Для отнесения вещества к числу наркотических средств, прекурсорам, психотропным либо ядовитым веществам проводится судебная экспертиза. С момента начала производства судебной экспертизы хранение наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров, ядовитых веществ производится органом судебной экспертизы Министерства юстиции Республики Казахстан с учетом перечисленных требований. Основанием для сдачи государству либо уничтожению наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров, ядовитых веществ является приговор, определение суда, постановление следователя, органа дознания о прекращении дела или отказе в возбуждении дела (см.: также комментарий к нормам статьи 223 УПК). Паспорта, удостоверения личности, военные билеты (свидетельства о рождении, приписные свидетельства несовершеннолетних) арестованных, обвиняемых приобщаются к уголовному делу и хранятся в отдельном опечатанном пакете, подшитом к делу и пронумерованном его листом. В случае изъятия служебных удостоверений документ направляется в орган, их выдавший, вместе с уведомлением об аресте лица, у которого они были изъяты. Другие личные документы, если они не имеют значения для дела, возвращаются обвиняемым или с их согласия родственникам. Изделия из драгоценных металлов (лом этих изделий), драгоценных камней и жемчуга, а также драгоценные камни, кустарные ювелирные изделия, монеты из драгоценных металлов и иностранная валюта, изъятые у граждан следственно-судебными органами и подлежащие конфискации на основании приговора суда, регистрируются в журнале учета вещественных доказательств. В случае, если они признаны вещественными доказательствами, то не позднее чем в трехдневный срок подлежат сдаче материально-ответственному лицу для хранения в специально оборудованных помещениях в упакованном и опечатанном виде с присвоением порядкового номера по вышеназванному журналу или вместе с описью сдаются на временное хранение в специализированное учреждение Республики Казахстан. В сопроводительном письме должно оговариваться, что направляемые ценности являются вещественными доказательствами и должны храниться до особого распоряжения органа, направившего их на хранение, в иных случаях они сдаются на хранение в банк. Изъятые из обращения драгоценные металлы (золото, серебро, платина и другие металлы платиновой группы) в слитках, шлихе, самородках, ломе, полуфабрикатах, изделиях производственного или лабораторного назначения, а также алмазы и иные природные драгоценные камни, изъятые у граждан следственно-судебными органами и органами дознания после соответствующих исследований сдаются для зачисления в доход республиканского бюджета в Государственное хранилище ценностей, если не являются вещественными доказательствами и не подлежат специальному исследованию. Денежные суммы в национальной валюте Республики Казахстан, сберегательные и чековые книжки, чеки, сохранные свидетельства, билеты денежно-вещевых лотерей, иностранная валюта и другие ценные бумаги, изъятые у граждан следственно-судебными органами, органами дознания, до вступления приговора в законную силу хранятся в следующем порядке: 1) денежные суммы в национальной валюте вносятся на депозитный счет органа, изъявшего их, либо сдаются на хранение в местные учреждения специализированных банков, в случае, если они хранят на себе следы преступления, обязательно составляется перечень банкнот по номерам и сериям в двух экземплярах – один сдается вместе с валютой, второй – приобщается к делу; 2) иные ценные бумаги хранятся в органе, изъявшем их, при условии обеспечения их сохранности либо сдаются в ближайшее учреждение банка. Одновременно с изъятием ценных бумаг судебно-следственные органы направляют в соответствующие банки постановления о наложении ареста на имущество (в случаях, если это предусматривает санкция статьи, по которой арестован подозреваемый). После изъятия денег, не являющихся вещественными доказательствами, проведения с ними необходимых следственных действий по определению их значения для расследуемого уголовного дела следователи, работники органов дознания в 3-дневный срок сдают их в кассу финансово-хозяйственного подразделения органа, проводящего следствие или дознание. Взамен кассир выдает следователю или работнику дознания квитанцию к приходному ордеру с указанием его номера. Принятые деньги кассир не позднее следующего дня сдает в местное учреждение специализированного банка. Документы, письма и другие записи, приобщенные к делу в качестве вещественных доказательств, должны храниться в конвертах, вложенных между чистыми листами бумаги. На них запрещается делать какие-либо пометки, надписи и перегибать их. Конверты опечатываются, подшиваются в дела и нумеруются отдельным его листом. При большом количестве приобщаемых к делу писем и документов они помещаются в отдельный пакет, прилагаемый к делу. На конверте должна быть надпись с перечнем вложенных в него документов. Изъятые документы, чертежи, фотоснимки, содержащие данные секретного характера, но не являющиеся вещественными доказательствами, направляются через спецчасти в отделы, ведающие секретными документами в организациях и учреждениях по принадлежности. Запрещается помещение на хранение вещественных доказательств и иных объектов в увлажненном и т.п. состоянии, могущем повлечь их порчу и невозможность дальнейшего исследования и использования в качестве доказательств. При необходимости должны быть приняты меры по приведению изъятых объектов в состояние, позволяющее их дальнейшее хранение. Объекты биологического происхождения, в том числе подлежащие микроскопическому или химическому исследованию, подвергающиеся быстрой порче, должны быть упакованы в герметически закупоренные емкости. Упаковка таких объектов (в том числе требующих дальнейшего исследования частей трупа) производится работниками судебно-экспертных учреждений. При завершении экспертного исследования биологических объектов, хранение которых требует специальных условий, оно осуществляется в судебно-медицинском учреждении по согласованию с его руководством. Изъятые скоропортящиеся и другие товары, требующие специальных условий хранения, немедленно после изъятия, осмотра и проведения экспертизы, если не могут быть возвращены владельцу, передаются в соответствующие организации для использования по назначению либо для реализации с последующим внесением полученных сумм на депозит органа, ведущего уголовный процесс. Возврату в натуре продукты не подлежат. Изъятые спиртные напитки кустарного изготовления, а также заводского, хранящиеся в таре с признаками нарушения или фальсификации закупорки, подлежат уничтожению в присутствии понятых (после соответствующих исследований), о чем составляется акт, приобщаемый к делу. Изъятые промышленные товары, если они не являются вещественными доказательствами и не могут быть возвращены владельцам, по вступлении приговора в законную силу передаются торговым предприятиям аналогично действующему порядку для реализации конфискованного, бесхозяйного имущества и имущества, перешедшего по праву наследования к государству. О сдаче товаров в соответствующие учреждения составляется акт в трех экземплярах. Учреждение, принявшее товары, производит их реализацию, сумма которой перечисляется на депозитный счет органа, производящего расследование. Третий экземпляр акта передается в финансовое подразделение для последующего контроля за поступлением на указанный счет сумм, вырученных от их реализации. Первый экземпляр акта передачи и подробная их опись приобщаются к уголовному делу. Продукты или промтовары, которые служили объектами преступных действий или сохранили на себе следы преступления, передаются для экспертного исследования полностью или в необходимой части (проба, образец). Рабочий и домашний скот, изъятый в качестве вещественных доказательств, до решения следственно-судебных органов выдается потерпевшим или организациям, при их отсутствии – местному органу власти с составлением соответствующего акта. В целях прекращения судебных издержек по усмотрению органа дознания, следователя или суда громоздкие, объемные вещественные доказательства (крупные партии спирта, строительные материалы, лом металлов и т.п.) после изъятия, надлежащего осмотра, проведения необходимых экспертиз, учета могут передаваться в уполномоченные предприятия, организации для реализации с последующим зачислением выручки на депозитный счет органа, в производстве которого находится уголовное дело, а часть образцов (проб) приобщаются в качестве вещественных доказательств к уголовному делу (в том числе по приостановленным). В прилагаемой к обвинительному заключению справке указывается место хранения изъятых по делу вещей, документов или иного имущества со ссылкой на соответствующий лист дела, где подшиты документы, подтверждающие их сдачу на хранение. Имущество, на которое наложен арест, передается по усмотрению судебно-следственных органов, исходя из конкретных обстоятельств и интересов дела, на хранение в местные исполнительные органы, КСК, а также организации, которой причинен ущерб, или владельцу имущества либо его родственнику, которым разъясняется ответственность за сохранность принятого имущества, о чем отбирается подписка. В случае необходимости имущество, на которое наложен арест, может быть изъято. Произведения искусства и антиквариат, на которые наложен арест, могут быть переданы на хранение в музеи. Вещественные доказательства по уголовным делам хранятся отдельно от вещественных доказательств по другим делам. Вещественные доказательства по приостановленным производством делам о нераскрытых преступлениях хранятся по месту их расследования, отдельно от вещественных доказательств по действующим делам в упакованном и опечатанном виде, обеспечивающим сохранность и возможность дальнейшего использования. Каждый пакет с такими объектами снабжается пояснительной надписью с указанием номера дела, его фабулы, даты возбуждения, наименованием находящегося в упаковке объекта. Биологические объекты по приостановленным делам, требующие специальных условий хранения, находятся в архивах учреждений судебных экспертиз. Основанием для помещения в архив является письмо суда, прокурора, следователя, работника органа дознания, направляемое руководителю соответствующего учреждения.
      Для учета вещественных доказательств и других изъятых по делам предметов, ценностей, а также наличных денег, не являющихся вещественными доказательствами, в каждом суде, органе внутренних дел, КНБ, налоговой полиции, таможенных комитетах, органе судебной экспертизы ведется книга, которая находится у лица, ответственного за хранение и учет вещественных доказательств и иного изъятого имущества, ценностей. Ведение книги осуществляется по правилам ведения документов строгой отчетности. Каждый лист книги нумеруется, книга прошнуровывается и скрепляется печатью, а также подписью первого руководителя. Запись в книге учета вещественных доказательств и других, изъятых в ходе дознания, следствия, судебного производства объектов, не являющихся вещественными доказательствами, производится следователем или работником органа дознания, ответственным за хранение, на основании протокола, в котором отражено основание их изъятия. Лицо, являющееся ответственным за хранение вещественных доказательств, ценностей и иного имущества, при регистрации в книге учета проверяет соответствие принимаемых предметов и ценностей записям в постановлении, определении о приобщении их к делу. Регистрация вещественных доказательств в книге записи производится в хронологическом порядке, каждая вещь записывается отдельно, при изъятии нескольких однородных предметов указывается их количество, дата поступления, наименование (если вещественные доказательства упакованы, может быть произведена проверка их количества и наименование со вскрытием упаковки и составлением акта об этом), если изъято большое количество наименований, составляется опись, и запись объектов в книгу производится в соответствии с описью. При этом каждому предмету присваивается порядковый номер. Если вещественные доказательства находятся при уголовном деле и не сдаются на хранение, в книге учета делается отметка об этом с указанием фамилии должностного лица, у которого находятся вещественные доказательства. Помимо книги учета вещественных доказательств, документов, по усмотрению руководителей правоохранительных органов, могут быть установлены и другие формы учета данных объектов (ведомости, квитанции, компьютерная система и другие).
      Приобщенные к делу вещественные доказательства по окончании следствия, дознания и направлении дела в суд, при передаче дела в другой орган передаются одновременно с уголовным делом. Об этом в отношении каждого передаваемого объекта в книге учета вещественных доказательств производится соответствующая запись. Не допускается передача с уголовным делом предметов, не признанных в установленном порядке вещественными доказательствами. Работник канцелярии, секретарь суда, принимающий вещественные доказательства вместе с делом, расписывается в книге учета передающего органа, разборчиво указывая свою должность, фамилию, удостоверяет подпись штампом соответствующего учреждения. Все вещественные доказательства регистрируются в день поступления. Регистрация вещественных доказательств, приобщенных к делу судом, производится в день вынесения определения. Вещественные доказательства, помещенные в особые хранилища, а также не находящиеся вместе с делом, числятся за тем органом, куда передано уголовное дело, в книге и справочном листе по уголовному делу делается пометка о их местонахождении. Работник канцелярии суда, органа, куда направляется дело с вещественными доказательствами, принимая эти объекты, проверяет целостность (сохранность) упаковки и печатей на ней. При нарушении упаковки или печати секретарь суда в присутствии председателя суда (судьи), лица, доставившего дело и вещественные доказательства, работника органов следствия или дознания, вскрывает упаковку и сверяет наличие вещей, содержащихся в ней, с записью о вещественных доказательствах в справке к обвинительному заключению с постановлением о приобщении к делу вещественных доказательств и сопроводительным письмом. Если наличие вещественных доказательств соответствует записи в справке к обвинительному заключению и постановлению о приобщении вещественных доказательств к делу, они вновь упаковываются и опечатываются. О произведенном вскрытии упаковки составляется акт, который подшивается в дело. В тех случаях, когда при вскрытии нарушенной упаковки или печати установлено несоответствие фактического наличия вещественных доказательств, дело не принимается до выяснения причин несоответствия должностными лицами заинтересованных ведомств. Об установленных нарушениях составляется акт, который подписывается председателем суда (судьей), начальником ОВД, КНБ, Комитета налоговой полиции (начальником следственных подразделений этих органов, работником канцелярии и лицом, доставившим дело). Копия акта высылается органу, направившему дело. Предметы, вещи, в том числе одежда обвиняемых, часы, деньги и другие объекты, не признанные в установленном порядке вещественными доказательствами, судами не принимаются. При регистрации вещественного доказательства в суде ему присваивается порядковый номер по книге, где указывается дата поступления, наименование вещественного доказательства, количество, номер дела, к которому приобщено, фамилия, имя, отчество обвиняемого. После проставляется номер, за которым уголовное дело зарегистрировано в суде, а также указывается номер вещественного доказательства. При передаче уголовного дела и вещественных доказательств в другой суд или прокуратуру в отношении каждого из передаваемых вещественных доказательств должна быть сделана соответствующая запись в книге. При передаче уголовного дела от одного дознавателя, следователя, судье к другому в том же органе дознания, следствия, суда первый обязан сдать, а второй принять с проверкой наличия все изъятые по делу предметы и ценности, в присутствии понятых, расписаться в их приеме в книге учета вещественных доказательств в присутствии ответственного за хранение лица. В приговоре суда, постановлении или определении о прекращении уголовного дела должен быть решен вопрос о судьбе вещественных доказательств. В случае прекращения уголовного дела за отсутствием состава или события преступления владельцам могут быть возвращены по их просьбе документы, являющиеся вещественными доказательствами и послужившие основанием для возбуждения дела и привлечения к уголовной ответственности (литературные произведения, заявления, обращения и другие, в том числе и изготовленные авторами). После вынесения приговора, постановления о прекращении дела в книге учета вещественных доказательств делается отметка о состоявшемся решении в отношении вещественных доказательств и иного имущества с указанием содержания и даты решения. Если вещественные доказательства и иное имущество находятся на специальном хранении, по месту их хранения направляется копия или выписка из приговора, постановления, в которой указано о дальнейшей судьбе этих объектов. Принятое решение является обязательным для руководителей учреждений, где находятся на хранении вещественные доказательства. Вещественные доказательства и иное имущество, подлежащее возврату владельцу, выдаются в натуре под расписку, которая подшивается в уголовное дело и нумеруется очередным его листом. О возможности получения заинтересованными лицами изъятых у них предметов и ценностей им сообщается, копия уведомления подшивается в уголовном деле. В расписке получатель указывает данные своего паспорта или иного удостоверяющего документа, место проживания. В случае невозможности личной явки владельца они могут быть получены по его доверенности другим лицом, расписка которого приобщается к делу. Если владельцем является организация, предметы и ценности передаются их представителям при наличии доверенности, удостоверяющего их личность документа. В отдельных случаях орган следствия, дознания, суд может возвратить владельцам изъятые у них вещи и до принятия решения по делу, если будет признано, что это не является препятствием для его правильного разрешения. Лицам, в отношении которых дела прекращены производством в стадии следствия или дознания, судом или оправданы судом, изъятое у них имущество и ценности должны быть им возвращены со дня надлежащего уведомления, в случаях невозможности возврата имущества и ценностей в натуре их стоимость возмещается в денежном эквиваленте. По истечении трех лет имущество в установленном законом порядке обращается в доход государства. Для обращения к исполнению приговора, постановления в части реализации конфискованных судом вещественных доказательств, которые находятся на хранении в учреждениях, организациях и т.д., выписывается исполнительный лист, который направляется судебным исполнителем для исполнения по территориальности, копия сопроводительного письма подшивается в дело. В журнале учета вещественных доказательств отмечается, кому и когда направлен исполнительный лист. Если вещественные доказательства, подлежащие реализации, находятся в суде, вынесшем решение, секретарь под расписку передает исполнительный лист и вещественные доказательства судебному исполнителю. Расписка последнего подшивается в дело и нумеруется очередным его листом. В журнал вносится запись о передаче вещественных доказательств судебному исполнителю. В любом случае после исполнения исполнительный лист с отметкой судебного исполнителя и судьи подшивается в дело, в журнале делается отметка об исполнении. Передача судебным исполнителем конфискованных вещественных доказательств финансовому подразделению производится в соответствии с законодательством Республики Казахстан, регламентирующим порядок реализации конфискованного имущества. Вещественные доказательства, подлежащие по приговору передаче в соответствующие органы внутренних дел, КНБ, юстиции, должны направляться туда нарочным или почтой. При перевозке ядовитых, сильнодействующих, взрывчатых веществ, оружия и т.п. должны соблюдаться правила, установленные для их транспортировки. Копия сопроводительного письма и документ о приеме учреждением вещественных доказательств подшивается в дело. После вступления приговора, постановления в законную силу, по которому конфискованы деньги и ценности, указанные в Инструкции, в органы, где они находятся на хранении, направляются копия или выписка из приговора и сопроводительное письмо, в котором указывается дата вступления приговора в законную силу и дается распоряжение о перечислении денег и ценностей в доход государства. Копия сопроводительного письма и документ, свидетельствующий об исполнении, подшивается в дело. До поступления ответа об исполнении дело находится на контроле, исполнение отмечается в книге. Ценные бумаги регистрируются с указанием их номеров, фамилии, имени и отчества владельца. Для исполнения приговора в части конфискации вкладов и иных видов сбережений, подлежащих обращению в доход государства, в соответствующие банки направляются исполнительные листы с указанием дела, по которому должно быть обращено взыскание, в случае необходимости могут быть приложены выписка из приговора с указанием номера, фамилии, имени и отчества владельца. В исполнительном листе обязательно указываются полное наименование и номер банковского учреждения, выдавшего документ, дата выдачи, сумма, значащаяся в документе. После исполнения исполнительный лист с отметкой судебного исполнителя и судьи подшивается в дело, в книге делается отметка об исполнении. При наличии вступившего в законную силу решения суда о возврате владельцу ценностей, валюты, ценных бумаг и других предметов, не подлежащих конфискации, они должны быть возвращены владельцу или доверенному лицу со дня надлежащего объявления ему о принятом решении. В противном случае в порядке и сроки, установленные законом, они обращаются в доход государства. Одновременно в соответствующее учреждение направляется копия или выписка из приговора с указанием о снятии с ареста. При этом в сроки давности для получения ценностей не учитывается время содержания под стражей их владельца. Награды и документы, изъятые при аресте, возвращаются владельцу, а в случае, если они конфискованы как предмет преступления или принадлежность их не установлена, то они направляются вместе с копией приговора в администрацию Президента Республики Казахстан с сопроводительным письмом, в котором указываются обстоятельства, установленные по делу в отношении наград. В случае освобождения из-под стражи или прекращения дела, при вынесении оправдательного приговора владельцам возвращаются все их личные документы.
      Уничтожение вещественных доказательств производится комиссионно. В органах следствия и дознания создаются комиссии, в составе не менее трех человек, включая работника, в производстве которого находилось дело, работника канцелярии, лица, ответственного за хранение вещественных доказательств, в суде – в составе судьи, судебного исполнителя и секретаря суда. Уничтожение наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров, ядовитых веществ и сильнодействующих средств, холодного и огнестрельного оружия, боеприпасов производится в составе следователя или работника органа дознания, представителя военного ведомства, здравоохранения и других специальных государственных органов, ответственного лица, на хранении у которого находится вещественное доказательство, работника канцелярии и судебного исполнителя. Акт об уничтожении приобщается к делу. Если вещественное доказательство, подлежащее выдаче владельцу или уничтожению, находится в органах КНБ, МВД, налоговой полиции, таможенном комитете, суд направляет в эти органы копию или выписку из приговора. В сопроводительном письме указывается дата вступления его в законную силу и предлагается сообщить суду об исполнении. Работникам правоохранительных органов категорически запрещается участие в реализации вещественных доказательств и других изъятых предметов и ценностей, в том числе промышленных товаров и продуктов, а также приобретение через торгующие организации, производящие реализацию, если им заведомо известно, что реализуемые товары и продукты изъяты в связи с уголовным делом. При вынесении постановления (определения) о приостановлении производства по делу в нем определяется место хранения вещественных доказательств, ценностей и иного имущества, изъятых по этому делу. Имущество, подвергнутое аресту в целях возможной конфискации, может быть после экспертной оценки реализовано через торговые организации, сумма от продажи в таких случаях зачисляется на депозитный счет органа, в производстве которого находится это дело.
      При направлении дела в суд, прекращении производства по делу, направлении в другой орган следствия или дознания, в другой суд прокурор, начальник следственного подразделения, органа дознания, председатель суда (судебной коллегии) обязаны проверить наличие в деле документов, в которых отражено местонахождение вещественных доказательств, предметов и ценностей, изъятых по делу, сверить их с записями в книге учета вещественных доказательств. Вышеперечисленные должностные лица обязаны не реже одного раза в год проверять состояние и условия хранения вещественных доказательств, правильность ведения документов по их приему, учету, передаче в соответствии с принятой Инструкцией. О результатах проверки должен составляться акт, который направляется вышестоящему руководству. При переводе, увольнении работника, ответственного за учет, хранение вещественных доказательств, первые руководители назначают комиссию по проверке соответствия фактического наличия записям в документах, где отражено их изъятие. Результаты проверки оформляются актом приема-передачи новому ответственному лицу. При ревизиях и плановых проверках в своих структурных подразделениях в обязательном порядке проверяются состояние учета и хранения вещественных доказательств, результаты которых фиксируются в справках и актах. Особо отмечается с